О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 1499
гр.София, 09.12.2009 год.
Върховният касационен съд на Република България, IІІ гражданско отделение в закрито съдебно заседание на трети декември две хиляди и девета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: НАДЯ ЗЯПКОВА
ЧЛЕНОВЕ: ЖИВА ДЕКОВА
ОЛГА КЕРЕЛСКА
разгледа докладваното от съдията Декова
гр.дело №1084 по описа за 2009 год., за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по чл.288 от ГПК.
Постъпила е касационна жалба от М. Т. М. от гр. С., срещу решение от 03.04.2009г., постановено по гр.д. №46/2009г. на Старозагорски окръжен съд, с което след като е отменено решението от 17.11.2008г. по гр.д. №567/2008г. на Старозагорски районен съд, е предоставено упражняването на родителските права спрямо малолетното дете Т на майката Е. М. П.
Жалбоподателят счита, че са налице основанията по чл.280, ал.1, т.1, т.2 и т.3 от ГПК за допускане на касационно обжалване.
Ответницата по жалбата Е. М. П. оспорва наличието на основание за допускане на касационно обжалване. Претендира разноски.
Касационната жалба е подадена в срока по чл.283 от ГПК, срещу обжалваемо решение, от легитимирана страна, която има интерес от обжалването и е допустима.
Върховният касационен съд, състав на ІІІ гр.отделение на ГК, след преценка на изложените основания за касационно обжалване по чл.280, ал.1 от ГПК намира:
С обжалваното решение след като е отменено първоинстанционното решение, е предоставено упражняването на родителските права спрямо малолетното дете Т на майката Е. М. П. , на основание чл.106, ал.1 от СК от 1985г./отм./; определен е режим на режим на лични отношения между детето и бащата М. Т. М. и е осъдил последния да заплаща месечна издръжка на детето Т. в размер на 80лв.
За да постанови този резултат въззивният съд е приел, че в интерес на детето е упражняването на родителските права да се предостави на майката, която е по-пригодният да упражнява родителските права родител.
Касаторът се позовава на основания за допускане на касационно обжалване по чл.280, ал.1, т.1 и т.2 от ГПК. Счита, че с въззивното решение спорът за предоставянето на упражняването на родителските права е разрешен в противоречие с т.2 на Постановление №1 от 12.11.1974г. по гр.д. №3/1974г. на Пленума на ВС – относно изискването, предвидено в чл.106, ал.3 от СК за изслушване на родителите, което изискване счита, че се отнася и за въззивната инстанция. От съдържанието на посочената задължителна съдебна практика не може да са направи такъв извод, още повече, че тя е приета при действието на ГПК преди изменението му от 1997г., когато втората инстанция има контролно-отменителни функции. Твърденията, че такова задължение за въззивната инстанция е прието и в представеното решение №544 от 28.07.2003г. по гр.д. №297/2003г. на ВКС, ІІ г.о., също не се подкрепят от съдържанието му. Отделно от това във въззивното решение такъв въпрос не е разрешен и не е бил поставян за разрешаване от страните.
Не е налице и основанието за допускане на касационно обжалване по чл.280, ал.1, т.3 от ГПК по релевирания въпрос дали задължението по чл.106, ал.3 от СК /отм./ за изслушване на родителите се отнася до всяка от инстанциите по съществото на спора при действието на ГПК/отм./. По приложението на чл.106, ал.3 от СК /отм./ има съдебна практика, която не се налага да бъде осъвременявана. Задължението за изслушване на родителите се отнася до въззивната инстанция само ако родителите не са били изслушани от първоинстанционният съд. Това задължение произтича от функциите на въззивната инстанция като инстанция по съществото на спора – тя няма самостоятелно задължение по чл.106, ал.3 от КС/отм./, а отстранява пропуска на първоинстанционния съд да изпълни задължението да изслуша родителите.
По изложените съображения касационното обжалване не следва да бъде допуснато. С оглед изхода на производството по допускане на касационно обжалване на ответника по жалбата следва да бъдат присъдени направените разноски за тази инстанция в размер на 150лв. – за адвокатско възнаграждение.
По изложените съображения Върховният касационен съд, състав на IІІ гр. отделение
О П Р Е Д Е Л И:
НЕ ДОПУСКА касационно обжалване на решението от 03.04.2009г., постановено по гр.д. №46/2009г. на Старозагорски окръжен съд, по касационна жалба на М. Т. М..
ОСЪЖДА М. Т. М. от гр. С., БУЛ.”Р” №38,вх. О, ет.5, ап.22, да заплати на Е. М. П. , съдебен адрес: гр. С., ул. Кольо Г. ” №64, вх.”север”, кантора 12, адв. Б, сумата 150лв./стои и петдесет лева/ – разноски по делото.
Определението е окончателно и не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: