О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 1070
София, 02.11.2010 година
В ИМЕТО НА НАРОДА
Върховният касационен съд на Република България, Трето гражданско отделение, в закрито съдебно заседание на двадесет и пети октомври двехиляди и десета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: Надя Зяпкова
ЧЛЕНОВЕ: Жива Декова
Олга Керелска
като изслуша докладваното от съдия З. гр. дело № 1197/2010 г. и за да се произнесе взе предвид следното:
Производство по чл. 288 ГПК.
Образувано е по касационна жалба от П. И. Й. чрез особен представител адвокат Д. С. против въззивно решение на В. апелативен съд № 99/20.05.2010 г. по гр. д. № 765/2009 г., с което е уважен предявения от А. Н. Т. иск с правно основание чл. 38 СК /отм./, като е прието за установено, че припозналият детето А. Н. Д., роден на 1.06.2002 г. в[населено място], Република Г. от майка Росица Николова И., П. И. Й. сега с неизвестен адрес не е негов биологичен баща и то не произхожда от него.
В жалбата се развиват две основни оплаквания-за недостатъчно доказателства за оспорване на произхода и за недопустимост на решението, защото към момента на постановяването му е в сила нов Семеен кодекс /в сила от 1.10.2009 г./, в който няма аналогична на чл. 38 СК /отм./ правна норма и липсва преходна разпоредба относно висящите, образувани на това основание, дела.
Представено е изложение по чл. 284, ал. 3, т. 1 ГПК с позоваване на основанията по чл. 280, ал. 1, т. 1, 2 и 3 ГПК, но развитите съображения сочат на касационно основание за недопустимост на съдебното решение. Приложено е невлязло в сила определение на С. апелативен съд № 591/1.04.2010 г. по ч. гр. д. № 64/2010 г. и ППлВС № 5/78 г.
Ответникът по жалба А. Н. Т. чрез адвокат К. Г. е оспорил жалбата като недопустима до касационно обжалване и неоснователна по съображения, изложени с писмен отговор.
За ответника по жалба Росица Николова И. чрез адвокат Ст. К. е подаден писмен отговор със становище за допустимост на касационното обжалване. Позовава се на становището в изложението към касационната жалба, че въззивният съд се е произнесъл по материалноправен и процесуалноправен въпрос-приложение на правилата на чл. 38 СК /отм./.
Касационната жалба е подадена срещу подлежащ на касационно обжалване съдебен акт в срока по чл. 283 ГПК.
Върховният касационен съд, състав на Трето гражданско отделение констатира, че въззивното решение следва да се допусне до касационно обжалване.
С ТР № 1/2009 г. от 19.02.2010 г., ВКС, ОСГТК се прие, че даденото с т. 10 на ТР № 1/2001 г., ВКС, ОСГК разрешение, че ВКС следи служебно за валидността и допустимостта на обжалваното решение следва да намери приложение и в стадия на селектиране на касационните жалби. Ако съществува вероятност обжалваното въззивно решение да е нищожно или недопустимо ВКС е длъжен да го допусне до касационен контрол, а преценката за валидността и допустимостта ще се извърши с решението по същество на подадената касационна жалба.
Такъв е конкретният случай.
Според касатора нормата на чл. 38 СК /отм./ при действие и на основание на която е предявен иска е процесуалноправна по своя характер, като урежда реда за упражняване на субективното материално право на трети лица с правен интерес да оспорват извършено припознаване чрез иск, предявен в едногодишен преклузивен срок от узнаването. Липсата на идентична уредба в новия СК /в сила от 1.10.2009 г./ и липсата на преходна разпоредба относно висящите производства, образувани при действието на СК/отм./ дава основание да се приеме, че с обратна сила законодателят е лишил третите лица /извън другия родител и детето съгласно чл. 66 СК/нов/ от правото да оспорват по исков ред извършеното припознаване, което е основание за прекратяване на производството по делото, поради недопустимост на предявения иск. В подкрепа на изразеното становище се позовават и прилагат копие от невлязло в сила определение на С. апелативен съд № 591/1.04.2010 г.
Ето защо въззивното решение следва да се допусне до касационно обжалване, поради което Върховният касационен съд, състав на Трето гражданско отделение
О П Р Е Д Е Л И:
ДОПУСКА касационно обжалване на въззивното решение на В. апелативен съд, Гражданско отделение № 99/20.05.2010 г., постановено по гр. д. № 765/09 г.
Делото да се докладва на Председателя на Трето гражданско отделение на ВКС, за насрочване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: