ОПРЕДЕЛЕНИЕ
№ 199
София, 17,03,2010 година
Върховният касационен съд на Република България, Търговска колегия, І т.о., в закрито заседание на 15 март две хиляди и десета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: Никола Хитров
ЧЛЕНОВЕ: Елеонора Чаначева
Емил Марков
при секретар
и с участието на прокурора
изслуша докладваното от съдията Никола Хитров
т. дело № 1082 /2009 год.
Производството е по реда на чл.288 ГПК.
Образувано е по касационна жалба на Е. глобал АД С. против решение № 473/11.02.2009 г. по гр.д. № 561/2008 г. на Пловдивски АС в частта, с която по същество касаторът е осъден да заплати на Община-П. сумата 1 042 957.80 лв. неустойка поради прекратяване на договор за услуга от 7.07.2006 г.
Решението е постановено при участието на трето лице помагач на страната на ищеца Ч. ЕООД П.
Ответникът по касационна жалба Община-П. е подала отговор, че не са налице предпоставките по чл.280,ал.1 ГПК и освен това, същата е неоснователна.
ВКС-І т.о., за да се произнесе, взе предвид следното:
В изложението по чл.284,ал.3,т.1 ГПК се твърди, че АС се е произнесъл по следните пет въпроса: за пълното неизпълнение, правната същност на неустойката за пълно неизпълнение, приложението на чл.20 ЗЗД, дали договорите за обществена поръчка по ЗОП са сключени с оглед на личността или не, произнасяне по непредявен иск, тъй като ищеца претендира неустойка в случай на едностранно прекратяване на договора поради пълно неизпълнение, а в случая е присъдена за частично неизпълнение, каквото също не е налице.
Въпрос 2, който е свързан с въпрос 1, дали е налице пълно неизпълнение, бил решен в противоречие с Р № 240/14.06.2007 г. на ВКС-ТК, с което е прието, че одобряването на работата от поръчващия обуславя невъзможността в последващ момент същия да реализира отговорността на изпълнителя по реда в чл.265 и сл. ЗЗД, включително и чрез волеизявление за разваляне на договора.
Твърдяното противоречие е налице, което обуславя приложно поле по чл.280,ал.1,т.2 ГПК.
С обжалваното решение е прието, че е налице пълно неизпълнение на задълженията на изпълнителя по договора за възлагане на обществена поръчка в частта, която е следвало да изпълни самият изпълнител-60 % от договорената работа. Останалата част е изпълнена от подизпълнителя Ч. Е. със съгласието на възложителя. Обстоятелството, че последното е изпълнило работата изцяло на 100% е без значение за факта на неизпълнението на задълженията на главния изпълнител, тъй като по този начин би се обезсмислила проведената обществена поръчка. С оглед на това дължимата от Е. глобал А. неустойка е редуцирана до размера на неговото неизпълнение-60% от общия обем на възложената работа. Съгласието, че Ч. Е. ще извърши 40% от общия обем на възложената работа, е постигнато между последното и Е. глобал АД.
По въпрос 4, за възможността за използуване на подизпълнители при изпълнение на обществена поръчка, няма практика на ВКС, което обуславя приложно поле по чл.280,ал.1,т.3 ГПК.
По изложените съображения, касационната жалба се включва в приложното поле на чл.280,ал.1,т.2 и 3 ГПК и затова следва да се допусне до разглеждане по същество.
Водим от горното, ВКС-І т.о.
О П Р Е Д Е Л И:
Д. касационно обжалване на решение № 473/11.02.2009 г. по гр.д. № 561/2008 г. на Пловдивски АС в обжалваната част.
Указва на касатора Е. глобал АД- С. в едноседмичен срок от съобщаването да представи доказателства за внесена държавна такса в размер на 20 859 лв. по с/ка на ВКС. При неизпълнение производството по делото ще бъде прекратено.
След изтичане на срока делото да се докладва за насрочване или прекратяване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: