ОПРЕДЕЛЕНИЕ № 934
София, 29 юли 2009 г.
Върховният касационен съд, Четвърто гражданско отделение в закрито заседание на двадесети юли две хиляди и девета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: Борислав Белазелков
ЧЛЕНОВЕ: Красимира Харизанова
Марио Първанов
като разгледа докладваното от съдията Б. Белазелков гр.д. № 221 по описа за 2009 година, за да се произнесе, взе пред вид следното:
Производство по чл. 288 ГПК.
Обжалвано е решението на Бургаския апелативен съд от 10.10.2008 г. по гр.д. № 74/2008, с което е отменено решението на Бургаския окръжен съд от 17.03.2008 г. по гр.д. № 420/2006 и е допуснато непълно осиновяване на дете без съгласие на родителя.
Недоволен от решението е жалбоподателят Н. Ц. Н., представляван от адв. М от ВАК, който го обжалва в срок, като счита, че въззивният съд се е произнесъл по процесуалноправните въпроси за спорния характер на производството по допускане на осиновяването без съгласието на родител, местната подсъдност на молбата за допускане на такова осиновяване, процесуалната легитимация на осиновявания да участва в производството по допускане на осиновяването, възможността предявеното искане да бъде обосновано или оборено с новонастъпили факти и за доказателствената тежест на факта на недаването на издръжка, както и по материалноправния въпрос за основанието за допускане на осиновяването без съгласие на родителя, които въпроси са решени в противоречие с практиката на ВКС, разрешават се противоречиво от съдилищата и имат значение за точното прилагане на закона и развитието на правото.
Ответниците по жалбата А. П. С. и С. И. С. я оспорват, като считат, че с въззивното решение е издаден охранителен акт, който не подлежи на обжалване и евентуално считат, че по повдигнатите въпроси има трайно установена съдебна практика, която е съобразена на въззивния съд.
Върховният касационен съд, състав на Четвърто гражданско отделение, като констатира, че с обжалваното въззивно решение е допуснато осиновяване без съгласието на родителя, както и че предмет на делото е неоценяемо право, намира, че то подлежи на касационно обжалване. Касационната жалба е подадена в срок, редовна е и е допустима.
Касационното обжалване следва да бъде допуснато, тъй като повдигнатите процесуалноправни въпроси за допустимостта предявеното искане да бъде обосновано с новонастъпили факти и за доказателствената тежест на факта на недаването на издръжка имат отношение към правото на защита, а материалноправният въпрос за основанието за допускане на осиновяването без съгласие на родителя обуславя крайното решение на съда, първият въпрос е решен в нарушение на практиката на Върховния касационен съд, а останалите два се разрешават противоречиво от съдилищата (чл. 280, ал. 1 т. 1 и 2 ГПК).
За да постанови обжалваното решение, въззивният съд е приел, че искането за допускане на осиновяването се основава на неполагането на грижи от бащата и недаването на издръжка след предявяването на искането на 10.06.2006 г. до приключването на устните състезания. Бащата не е полагал грижи за детето през целия период и не е давал издръжка от месец август 1999 г. до месец май 2002 г. и след месец август 2007 до приключването на устните състезания. Издръжка е предоставяна от месец май 2002 до месец август 2007 г.
По процесуалноправния въпрос за възможността предявеният иск да бъде обоснован с новонастъпили факти въззивното решение противоречи на Р № 15 от 01.03.1972 г. по гр.д. № 8/72 ОСКГ ВКС, в което е прието, че за да бъде основан предявеният иск на новонастъпили факти е необходимо неговото изменение по чл. 116 ГПК (отм.), което съгласно т. 9 ТР № 1 от 04.01.2001 г. по гр.д. № 1/2000 може да стане само пред първата инстанция, тъй като пред въззивната инстанция е допустимо само изменяването на размера на предявения петитум. Касационното обжалване следва да бъде допуснато и поради противоречиво разрешаваните от съдилищата въпроси за доказателствената тежест на недаването на издръжка и основанието за допускане на осиновяването без съгласие на родителя.
Воден от изложеното Върховният касационен съд, състав на Четвърто гражданско отделение
ОПРЕДЕЛИ:
ДОПУСКА касационното обжалване на решението на Бургаския апелативен съд от 10.10.2008 г. по гр.д. № 74/2008.
Указва на касатора и му предоставя възможност в едноседмичен срок да внесе по сметка на Върховния касационен съд сумата 30,00 лева такса за разглеждане на касационната жалба.
Делото да се докладва за насрочване в открито заседание с призоваване на страните, след внасяне на определената такса или изтичането на срока за това.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: 1. 2.