ОПРЕДЕЛЕНИЕ
№ 389
гр. София, 10.05.2010 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Върховен касационен съд на Република България, първо гражданско отделение, в закрито заседание на двадесет и осми април през две хиляди и десета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: БРАНИСЛАВА ПАВЛОВА
ЧЛЕНОВЕ: ЛИДИЯ РИКЕВСКА
ТЕОДОРА ГРОЗДЕВА
изслуша докладваното от съдия РИКЕВСКА гр. дело № 1790 по описа за 2009 година и за да се произнесе, взема предвид следното:
Производство по чл. 288 вр. с чл. 280 ал. 1 ГПК.
Постъпила е касационна жалба от П. Д. Н. срещу решение № 79 от 05.06.2009 г. по гр. д. № 15/09 г. на Окръжен съд гр. С. с което е отменено решение № 864 от 29.10.2008 г. по гр. д. № 561/04 г. на Районен съд гр. С. и е предявен проект на разделителен протокол. Обжалва се и решение № 231 от 30.07.2009 г. с което е обявен за окончателен проектът за разделителен протокол. Касаторът счита че въззивното решение е нищожно, недопустимо и неправилно поради нарушение на материалния закон.
Ответникът по касация М. Д. Д. оспорва жалбата.
ВКС, след като взема предвид доводите в изложението и извърши проверка на данните по делото, прие за установено следното:
С решение № 79 от 05.06.2009 г. въззивният съд е приел че страните са брат и сестра, наследници на брат си Н. Н. , починал на 15.02.2002 г. С влязло в сила решение № 1* от 27.11.2006 г. по гр. д. № 561/04 г. е допусната делба на недвижими имоти: УПИ ХІІ-189 по плана на с. М. заедно с построените в него полумасивна сграда застроена площ 60 кв. м., полумасивна лятна кухня застроена на 30 кв. м. и две стопански сгради; УПИ ХІІІ-189; селскостопански склад със застроена площ 128 кв. м. и сграда навес построени в имот № 0* автомобили “М” и “В”, при равни квоти. Приел е, че нормата на чл. 292 ГПК /отм./ е неприложима, тъй като съделителите са двама, а имотите са три и според заключението на вещото лице не могат да се обособят равностойни дялове. Затова вещите следвало да се разпределят чрез жребий, с доплащане за единия дял. Приел е и че претенцията на М. Д. по сметки е основателна за 3 285.29 лв., затова е осъдил П. Н. да и заплати 1 642.64 лв. разноски.
С решение № 231 от 30.07.2009 г. съдът е обявил за окончателен проекта за разделителен протокол, като към дял втори присъединил и лекия автомобил “В” и намалил сумата за уравнение на дяловете. Или в дял първи е включен УПИ ХІІ-189, а в дял ІІ УПИ ХІІІ-189, селскостопански склад със застроена площ 128 кв. м., сграда навес, построени в имот № 0* и двата автомобила, като за уравнение на дяловете на дял ІІ трябва да бъде заплатена сумата 1 650 лв., а сумата по сметки остава непроменена.
В изложението по чл. 284 ал. 3 т. 1 ГПК се сочи, че решение № 79 от 05.06.2009 г е нищожно, тъй като в протокола от съдебно заседание проведено на 09.03.2009 г. е посочено името на съдия от състава ГИНКА ДРАГАНОВА, а в решението вместо нейното име е посочено името на съдия ХРИСТИНА МАРЕВА. Излагат се доводи за допустимост на касационното обжалване по чл. 280 ал. 1 т. 2 ГПК.
Обобщено, в решения № 97 от 25.02.2004 г. по гр. д. № 574/03 г. на ВКС I ГО, № 469 от 10.04.2002 г. по гр. д. № 814/01 г. на ВКС III ГО и № 1* от 21.11.2008 г. по гр. д. № 3510/07 г. на ВКС І ГО е прието че решението е нищожно тогава, когато в постановилия го състав участва и съдия, който не е взел участие при разглеждането на делото.
Съгласно приетото в Тълкувателно решение № 1 от 19.02.2010 г. по тълк. д. № 1/09 г. на ВКС ОСГТК, даденото разрешение с т. 10 от ТР № 1/01 г. на ОС на ГК, при задължителното касационно производство следва да намери приложение и в стадия на селектиране на касационните жалби. Ако съществува вероятност обжалваното въззивно решение да е нищожно или недопустимо, ВКС е длъжен да го допусне до касационен контрол, а преценката за валидността и допустимостта, ще се извърши с решението по същество на подадената касационна жалба.
По изложените съображения касационната жалба следва да се допусне до разглеждане.
Водим от горното, съдът
О П Р Е Д Е Л И :
ДОПУСКА касационно обжалване на решение № 79 от 05.06.2009 г. и на решение № 231 от 30.07.2009 г. по гр. д. № 15/09 г. на Окръжен съд гр. С..
УКАЗВА на П. Д. Н. в едноседмичен срок да внесе 40 лв. д. т. по сметка на ВКС, съгласно Т. за държавните такси, които се събират от съдилищата по ГПК, както и да представи вносна бележка с която да установи плащането.
След изтичане на срока за внасяне на държавна такса делото да се докладва за насрочване на дата за разглеждането му в открито съдебно заседание, респективно за прекратяване на производството.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: