О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 122
гр.София, 09.03.2012г.
Върховен касационен съд на РБ, четвърто гражданско отделение, в закрито заседание на осми март две хиляди и дванадесета година в състав:
Председател: ВЕСКА РАЙЧЕВА
Членове: светла бояджиева
боян цонев
като разгледа докладваното от съдията Райчева гр.д.N 1378 описа за 2011 год. и за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по чл.288 ГПК.
Обжалвано е решение от 01.07.2011г. по гр.д.№ 604/ 2011г., с което ОС Перник на основание чл.240, ал.1 ГПК е отменил решение № 148 /неприсъствено/, постановено на 14. 04. 2011г. по гр. д. № 98 / 2011г. по описа на Радомирски районен съд и е върнал делото на Р. районен съд, на друг съдебен състав, за продължаване на съдопроизводствените действия от фаза – насрочване и провеждане на първо съдебно заседание.
Жалбоподателят –М. Д. А., чрез процесуалния си представител поддържа, че с обжалваното решение е съдът се е произнесъл по процесуален въпрос в противоречие с практиката на ВКС.
Ответникът [община] не взема становище.
Върховният касационен съд, състав на четвърто г.о., като направи преценка за наличие предпоставките на чл. 280, ал. 1 и 2 ГПК, приема за установено следното:
Касационната жалба следва да се остави без разглеждане.
С обжалваното решение въззивният съд на основание чл.240, ал.1 ГПК е отменил решение № 148 /неприсъствено/, постановено на 14. 04. 2011г. по гр. д. № 98 / 2011г. по описа на Радомирски районен съд и е върнал делото на същия съд, на друг съдебен състав, за продължаване на съдопроизводствените действия от фаза – насрочване и провеждане на първо съдебно заседание. Съдът е приел, че първоинстанционният съд е извършил изменението на иска, без да е присъствал представител на [община] в съдебното заседание, без да е представен препис от исковата молба за изменение на иска и същият не е изпратен на противната страна, което представлява основание за отмяна на неприсъственото съдебно решение, по смисъла на 240, ал.1, т.1 от ГПК и е отменил същото.
Настоящата инстанция намира, че касационна жалба срещу решение на въззивен съд, постановено по реда на отмяната по чл.240, ал.1 ГПК е недопустима, предвид необжалваемостта на съдебното решение на въззивния съд, постановено в такова производство. В исковото производство единственото първоинстанционно решение, което не подлежи на обжалване, е неприсъственото решение /чл.239, ал.4 ГПК/. Спецификата на неприсъственото решение намира израз и в особения ред за защита срещу това решение. За разлика от решенията, постановени в състезателно производство, които подлежат на обжалване по правилата на глави ХХ и ХХІІ, неприсъствените решения по силата на изричната разпоредба на закона не подлежат на инстанционно обжалване. Процесуалния закон е предвидил различен ред за защита срещу неприсъствено решение, като на страната са предоставени две правни средства за защита – чрез искане за отмяна по чл.240, ал.1 ГПК и с нарочен иск по чл.240, ал.2 ГПК. В редакцията на текста на чл.240, ал.1 ГПК не се съдържа изрична забрана за обжалване на решението по отмяната, но същата следва от смисъла и съдържанието на това съдебно производство. Производството по отмяната има различен предмет от въззивното производство срещу присъствено решение, тъй като в случая е налице влязло в сила първоинстанционно неприсъствено решение, т. е. приключило съдебно производство и въззивният съд постановява своето решение, единствено преценявайки визираните в процесуалния закон /чл.240, ал.1, т.1-3 ГПК/ основания за отмяна. Въззивната инстанция не функционира по правилата на глава ХХ и нейния съдебен акт не съставлява въззивно решение, постановено съобразно чл.270-272 ГПК, което би подлежало на касационно обжалване по реда на чл.280 и сл. ГПК. Отмяната на неприсъственото решение не съставлява стадий от исковия процес, тъй като неприсъственото решение е необжалваемо / чл.239, ал.4 ГПК/ и самостоятелната, макар и неизчерпателна уредба на правилата за тази отмяна, би довела до извод за близост по-скоро с производството по извънредната отмяна на влезли в сила решения по чл.303 и сл.ГПК.
С оглед изложените съображения, Върховният касационен съд, състав на четвърто г.о.
О П Р Е Д Е Л И :
ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ касационната жалба на М. Д. А. срещу решение от 01.07.2011г. по гр.д.№ 604/ 2011г. на ОС Перник и ПРЕКРАТЯВА производството по гр.д.№1378/2011г. по описа на ВКС.
Определението може да се обжалва в едноседмичен срок от съобщаването му на страните пред друг тричленен състав на ВКС.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: