О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 631
София, 23.06.2011 година
Върховният касационен съд на Република България, първо гражданско отделение, в закрито заседание на 22 юни две хиляди и единадесета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЖАНИН СИЛДАРЕВА
ЧЛЕНОВЕ: ДИЯНА ЦЕНЕВА
БОНКА ДЕЧЕВА
изслуша докладваното от съдията БОНКА ДЕЧЕВА
гр.дело № 1608 /2010 година
Производство по чл. 288 от ГПК.
Образувано е по касационна жалба, подадена от В. С. Д. и Д. С. Д. против решение № 1464 от 28.10.2010г. по гр.д.№ 1645 по описа за 2010г. на Пловдивски окръжен съд, с което е потвърдено решение № 1379 от 03.05.2010г., постановено по гр.д.№ 9048/2009г. по описа на Пловдивски РС. С последното е отхвърлен иска, предявен от касаторите против [община] за предаване на владението и отстъпване на собствеността върху 35,65 кв.м. заемащи южната част от имот 27, целия с площ 152 кв.м. от кв. 368 в [населено място], [улица].
В касационната жалба се прави оплакване за неправилност, поради нарушение на материалния закон – чл.2, ал.6 от ЗОСОИ и чл.2, ал.2 от ЗВСОНИ и необоснованост.
В изложението по чл. 284, ал.1 т.3 от ГПК са формулирани следните въпроси: 1. подлежи ли на реституция по чл.2, ал.2 от ЗВСОНИ имот, отнет незаконно, в който има незаконен строеж и която част не е публична държавна, или общинска собственост.2.ако поради незаконен строеж в незаконно отнет имот не е налице една от предпоставките по чл.2, ал.3 от ЗВСОНИ – имота да не съществува във вида, в който е бил отнет, този имот подлежи ли на реституция по чл.2, ал.6 от ЗВСОНИ, или на обезщетение по чл.6, ал.1 от ЗОСОИ и 3, разпоредбата на чл.2, ал.6 от ЗОСОИ има ли директно реституционно действие, или реализирането на последиците й следва да стане по реда на чл. 6 от ЗОСОИ.
Ответникът по касация [община] моли да не се допуска до касация обжалваното решение, поради това, че по поставения трети въпрос то е в съответствие с т.1 от ТР № 6/2005г., според което реституцията по чл.2, ал.6 от ЗОСОИ зависи от предвалитена преценка за спазване на благоустройствени въпроси по административен ред.
Касационната жалба е постъпила в срок, изхожда от процесуално легитимирана страна, против въззивно решение е, поради което съдът я преценява като допустима.
Върховният касационен съд, състав на първо гражданско отделение, като прецени наведеното основание за допускане до разглеждане на касационната жалба и доказателствата по делото, намира следното:
По делото е установено следното: Ищците са придобили по замяна с н.а. № 155,т.ІІ от 25.06.1999г. имот 27 от кв. 368 по плана на “Младежки хълм” с площ 152 кв.м. По плана от 1978г. е извършено отреждане за обществено мероприятие детска железница. Тя е реализирана в периода 1978-1982г. Извършено е отчуждаване на някои имоти, но от процесния имот не е имало отчуждаване. Съставен е кадастрален картон, в който е подпълнена новата ситуация на имота, която отразява прекарване на линията, която засяга имота на юг от слог. Тази площ е 35,6 кв.м. За спирките и гарите на железницата е съставен акт за общинска собственост, но за железницата, като линеен обект не се съставя А., съгласно чл. 56 от ЗОС. От допълнителната СТЕ се установява, че за изграждането е имало проект, но вещото лице не е получило отговор от кмета за издадените строителни книжа. От това въззивният съд е заключил, че щом няма отчуждаване е приложима нормата на чл.2, ал.2 от ЗВСОНИ, тъй като имота е фактически отнет без законово основание, но не подлежи на реституция, тъй като върху него е реализирано обществено мероприятие, което е променило вида му. Съдът е приел, че реализираното строителство е незаконно, тъй като не е установено наличието на строителни книжа, но поради това, че не е проведена административната процедура по чл.6 от ЗОСОИ, не е настъпила реституцията по чл.2, ал.6 от ЗОСОИ. Не е възприет мотива на РС, че имота е изграден с доброволен труд на населението, защото това е установява единствено от вещото лице, поради което не е налице основанието по чл.2, ал.1 т.5 от ЗОС за възникване на общинска собственост.
Поставените въпроси са обсъждани от съда, мотивирали са крайния извод, поради което обосновават общото основание за допускане до касация. По първите два въпроса – подлежи ли на реституция по чл.2, ал.2 от ЗВСОНИ имот, отнет незаконно, в който има незаконен строеж и която част не е публична държавна, или общинска собственост и .ако поради незаконен строеж в незаконно отнет имот не е налице една от предпоставките по чл.2, ал.3 от ЗВСОНИ – имота да не съществува във вида, в който е бил отнет, този имот подлежи ли на реституция по чл.2, ал.6 от ЗВСОНИ, или на обезщетение по чл.6, ал.1 от ЗОСОИ частично отговор дават ТР № 1/1995г. и ТР № 6/2005г. При постановяване на решението, въззивният съд се е съобразил с тези ТР, но до колко изводите му са обосновани е въпрос по същество.
Третият въпрос за тълкуването и прилагането на нормата на чл. 2, ал.6 от ЗОСОИ – има ли директно реституционно действие тя, или реализирането на последиците й следва да стане по реда на чл. 6 от ЗОСОИ е мотивирал съда да отхвърли предявения иск, поради което той обосновава общото основание за допускане до касация. Дали са доказани предпоставките на този текст и дали е налице пречка за реституция поради това, имота е публична общинска собственост също е въпрос по същество, който не може да се разглежда в това определение. Тъй като по този въпрос законът – ЗОСОИ не е ясен, а няма съдебна практика, която да дава отговор, съдът намира, че следва да се допусне касационен контрол на основание чл. 280, ал.1 т.3 от ГПК.
По изложените съображения, Върховния касационен съд, състав на първо гражданско отделение
О П Р Е Д Е Л И:
ДОПУСКА касационно обжалване на въззивно решение № 1464 от 28.10.2010г. по гр.д.№ 1645 по описа за 2010г. на Пловдивски окръжен съд по касационна жалба, подадена от В. С. Д. и Д. С. Д.
Указва на касаторите да внесат държавна такса за разглеждане на касационната жалба по същество по сметка на ВКС в размер на 25 лв. в едноседмичен срок от получаване на съобщението и да представят квитанцията по делото. При неизпълнение, касационната жалба ще бъде върната.
След внасяне на определената държавна такса, делото да се докладва за насрочване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: