О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 27
гр.София, 08.01.2010 година
ВЪРХОВНИЯТ КАСАЦИОНЕН СЪД на РЕПУБЛИКА БЪЛГАРИЯ, Търговска колегия, Първо отделение в закрито заседание на седми януари две хиляди и десета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЛЮБКА ИЛИЕВА
ЧЛЕНОВЕ: ЕЛЕОНОРА ЧАНАЧЕВА
МАРИАНА КОСТОВА
след като разгледа докладваното от съдията КОСТОВА ч.т.дело № 786/2009 год. по описа на съда, приема за установено следното:
Производството е образувано по частна касационна жалба на Е. Х. Н. Д. от гр. Б. срещу определение № 399 от 28.09.2009 год. на Бургаския окръжен съд – четвърти въззивен граждански състав, постановено по ч.гр.дело № 472/2009 год., с което не е прието възражението на жалбоподателя по чл.423 ГПК против заповед за изпълнение на парично задължение по чл.410 ГПК, издадена по ч.гр.дело № 2936/2009 год. на Районен съд, гр. Б.. О. е за недопустимост на определението, защото съдът е следвало да се произнесе с решение, а не с определение и за неправилност поради допуснато от съда нарушение на чл.47 ГПК. Към частната жалба има приложено от жалбоподателя изложение на основанията за допускане касационно обжалване на определението на Бургаския окръжен съд.
В писмен отговор Х. М. Д. , в качеството си на управител на „С”ЕООД, е изложил съображения за отхвърляне на частната жалба.
Върховният касационен съд, състав на първо търговско отделение, след като обсъди данните по делото приема, че подадената частна касационна жалба е процесуално недопустима по следните съображения:
По молба на „С”ЕООД на 30.04.2009 год. е разпоредено издаването на заповед за изпълнение на основание чл.410 ГПК срещу жалбоподателя. С разпореждане от 08.06.2009 год. е разпоредено издаването на изпълнителен лист въз основа на заповедта за изпълнение. На основание чл.523, ал.1, т.1 и т.3 ГПК Е. Х. Д. е подал до Бургаския окръжен съд възражение, с молба да бъде спряно изпълнението на заповедта за изпълнение, като разглеждането на делото в районния съд продължи с указания по чл.415, ал.1 ГПК. С определение в закрито заседание от 28.09.2009 год., предмет на обжалване с частната жалба, окръжният съд не е приел възражението на Е. по чл.423 ГПК.
Обжалваното определение не подлежи на касационен контрол.
Предмет на обжалване е определение на окръжен съд, с правомощия по силата на закона – 423, ал.1 ГПК, а не в качеството на въззивна инстанция, пред която се обжалва съдебен акт на първоинстанционен съд. Производството е средство за защита на длъжника срещу влязлата в сила заповед за изпълнение, тогава когато са допуснати процесуални нарушения при връчване на заповедта за изпълнение и поради тази причина той е бил лишен от възможността да подаде възражение, което определя извънинстанционния характер на това производство. Тъй като актовете, постановени по този ред по принцип не подлежат на инстанционен контрол, а липсва изрична норма, която да предвижда обжалване на определението на въззивния съд, то следва, че обжалваното определение е окончателно. С произнасянето по възражението на длъжника, приключва производството по чл.423 ГПК. Правилно съдът се е произнесъл с определение. След като районният съд се произнася с „разпореждане” по заявеното в заповедното производство материално право, а по подадените в това производство частни жалби въззивният съд се произнася с определения, няма основание да се приеме,че актът, с който въззивният съд уважава или отхвърля възражението да е „решение”. Съдът се произнася с „решение” когато разрешава материалноправен спор със сила на пресъдено нещо, какъвто не е случая с производството по чл.423 ГПК. Следователно, след като спорът е бил разгледан по правилата на функционалната подсъдност от Бургаския окръжен съд, неговия съдебен акт е окончателен, а подадената срещу него жалба като недопустима ще следва да бъде оставена без разглеждане.
След като законът не допуска правото на касационно обжалване, неправилното посочване от въззивния съд не го създава. Не се касае за неправилно определен срок, а за инстанционен контрол, който се урежда от ГПК.
Водим от горното, Върховният касационен съд, Търговска колегия, първо отделение
О П Р Е Д Е Л И:
ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ частната касационна жалба на Е. Х. Н. Д. от гр. Б. срещу определение № 399 от 28.09.2009 год. на Бургаския окръжен съд-четвърти въззивен граждански състав, постановено по ч.гр.дело № 472/2009 год.
Определението може да се обжалва пред друг тричленен състав на ВКС, ТК в едноседмичен срок от датата на уведомлението на страните за издаването му.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: