О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 368
София, 19.06.2009 година
Върховният касационен съд на Република България, първо търговско отделение, в закрито заседание на 17.06. две хиляди и девета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЛЮБКА ИЛИЕВА
ЧЛЕНОВЕ: НИКОЛА ХИТРОВ
МАРИАНА КОСТОВА
при участието на секретаря
и в присъствието на прокурора
изслуша докладваното от председателя (съдията) Л.Илиева
ч.т.дело № 358 /2009 година
Производството по делото е образувано по реда на чл.274, ал.3 ГПК по повод подадена частна касационна жалба от Р. И. И., чрез адв. И, против определение №144 от 10.02.2009 год. по ч.гр.д. №217/2009 год. на Софийския апелативен съд, ТО, 5 състав, с което е оставено в сила определение №263 от 14.07.2008 год. по гр.д. №785/2008 год. на Софийски градски съд,АК,ІІІ-“а”състав, с което е оставена без разглеждане частната й жалба, подадена в качеството й на ипотекарен длъжник, против постановление за възлагане от 26.05.2008 год. по изп.д. №20078400400059 по описа на частен съдебен изпълнител М. Ц. , рег. №840 с район на действие Софийски градски съд, на недвижим имот съставляващ масивна двуетажна еднофамилна жилищна сграда, ведно с 1/2 ид.част от УПИ, находящ се в кв.3 по плана на кв. Кремиковци. Софийският апелативен съд не е възприел изводите на градския съд, че жалбата е просрочена, поради не доказване от жалбоподателката, че е подадена в срока по чл.436, ал.1 ГПК, но е споделил становището му, че е безпредметна, защото в нея не се позовават на нито едно от действията, посочени изрично от законодателя в нормата на чл. 435, ал.3 ГПК като основания за обжалване на постановлението за възлагане.
Частната жалбоподателка Р. И. И. твърди, че обжалваното определение е нищожно, поради липса на функционална компетентност на апелативния съд, като подържа, че на основание чл.274, ал.2 във вр. с ал.1,т.1 ГПК, компетентен да се произнесе по законосъобразността на определението на Софийския градски съд, е Върховният касационен съд, като евентуално подържа и неговата недопустимост. Като основание за допускане до касационен контрол сочи произнасяне по съществен процесуалноправен въпрос за противоконституционността на чл.435, ал.2 и ал.3 ГПК. Твърди, че макар сочения от нея в жалбата порок в действията на съдебния изпълнител да не е включен в изрично изброените в чл.435 ГПК, издаденият краен акт по възлагане е опорочен от тях и е явно незаконосъобразен.
Ответникът оспорва частната касационната жалба.
Частната касационната жалба е подадена в срока по чл. 275 ГПК, но е процесуално недопустима. Изрично предвиденият съдебен контрол върху някои от актовете в изпълнителния процес, не възлага върху окръжните съдилища и Софийският градски съд правомощия на същинска въззивна инстанция/арг. от чл.271,ал.1 ГПК/. Те действат като контролна съдебна инстанция относно законосъобразността на обжалвания несъдебен акт на съдебния изпълнител, но произнасянето им не е стадии на изпълнителния процес- могат само да отменят незаконосъобразното действие на съдебния изпълнител, но не и сами да го извършат. Постановеното от Софийския градски съд като контролен орган определение, с което е оставена без разглеждане частната жалба на жалбоподателката, подлежи на инстанционен контрол пред Софийския апелативен съд по аргумент от чл.61, ал.1 ЗСВ във вр. с нормата на чл.274, ал.2, ГПК, с която законодателят е посочил изрично, че обжалваеми пред Върховния касационен съд са само определенията, постановени от въззивна инстанция. При произнасянето на окръжните съдилища, р.п. на Софийския градски съд по законосъобразността на действията на съдебния изпълнител, те не действат като въззивна инстанция спрямо актовете на съдебния изпълнител, поради което определенията, с които жалбата е оставена без разглеждане, ще подлежат на контрол пред апелативния съд, за чийто актове не е предвидено касационно обжалване. В същия смисъл е и ТР 3-2005-ОСГК, което на основание чл.130, ал.2 ЗСВ е задължително за органите на съдебната власт.
Водим от горното състав на търговската колегия на Върховния касационен съд
О П Р Е Д Е Л И:
ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ частна касационна жалба от Р. И. И., чрез адв. И, против определение №144 от 10.02.2009 год. по ч.гр.д. №217/2009 год. на Софийския апелативен съд, ТО, 5 състав, с което е оставено в сила определение №263 от 14.07.2008 год. по гр.д. №785/2008 год. на Софийски градски съд,АК,ІІІ-“а”състав.
Определението подлежи на обжалване с частна жалба в едноседмичен срок от съобщението пред друг тричленен състав на Върховния касационен съд- Търговска колегия.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: