О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 390
гр.София, 18.05.2010г.
ВЪРХОВНИЯТ КАСАЦИОНЕН СЪД, Търговска колегия, Първо отделение в закрито заседание на тринадесети май през две хиляди и десета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЛЮБКА ИЛИЕВА
ЧЛЕНОВЕ: РАДОСТИНА КАРАКОЛЕВА
МАРИАНА КОСТОВА
след като разгледа, докладваното от съдията КОСТОВА ч.т.д. №366/2010 г. по описа на съда, приема за установено следното:
Производството е по чл.274, ал.3 ГПК и е образувано по частна касационна жалба на М. А. М. и С. А. М., чрез адв. К срещу определение № 269 от 08.01.2010 г. на Софийски градски съд – административна колегия, ІІІ Г състав, постановено по ч.гр.д. № 10336/2009 г., с което е потвърдено определение от 14.07.2009 г. по гр. д. №1303/2008г. на СРС, 63 състав отказ за издаване на изпълнителен лист. Оплакването е за неправилност на определението. Твърди се, че не дължат доказването на отрицателен факт – неполучаването на изп. лист, щом като по делото няма доказателства, че са получили изпълнителен лист. Обстоятелството, че е поставен печат за издаване на изпълнителен лист, към момента когато е бил написан, без да бъде подписан и подпечатан, не може да се тълкува във вреда на жалбоподателите, т.е. те не носят доказателствената тежест за установяване на отрицателен факт, че не е имало друг написан изп. лист. Считат, че не са налице предпоставките на ГПК за издаване на дубликат за изп. лист. В изложението си към частната касационна жалба по чл.284, ал.3, т.1 ГПК касаторите се позовават на предпоставките по чл.280, ал.1, т.2 и т.3 ГПК.
Върховният касационен съд, състав на първо търговско отделение, след като обсъди данните по делото приема, че подадената частна касационна жалба е процесуално недопустима по следните съображения:
Обжалваното определение не подлежи на касационен контрол.
Производството по издаване на изпълнителен лист въз основа на съдебно изпълнително основание е двуинстанционно и същото приключва с влизане в сила на определението на въззивния съд, който се е произнесъл по съществото на частната жалба срещу разпореждането за издаване на изпълнителен лист на това основание. Разпоредбата на чл. 407, ал. 1 ГПК предвижда обжалваемост на разпореждането, с което се уважава или отхвърля молбата за издаване на изпълнителен лист. В Чл. 406, ал. 3 ГПК е предвиден инстанционен контрол по общия ред на разпорежданията за издаване на изпълнителен лист при условията на чл.406, ал.2 ГПК, т.е. касационният контрол на разпореждането за издаване на изпълнителен лист ще бъде осъществен при условията на чл.274 ГПК когато основанието за издаване на изпълнителен лист е някое от посочените в чл.404, т.2 и т.3 ГПК. От различния начин, по който е уредена обжалваемостта на разпорежданията за издаване на изпълнителен лист на основание актовете по чл. 404, ал.1 и чл.404, ал.2 и ал.3 ГПК, се налага извода за двуинстанционно разглеждане на актовете на съда за издаване на изпълнителен лист на основание актове по чл.404, т.1 ГПК. Разпоредбата на чл. 274, ал. 3 ГПК, регламентира касационно обжалване само по отношение на актове подлежащи на разглеждане от три съдебни инстанции, какъвто с оглед изложеното не е разглеждания случай. В случая, издаването на изпълнителен лист попада в хипотезата на чл. 404, ал. 1 ГПК, тъй като основанието за издаването му е влязло в сила осъдително съдебно решение. Следователно, след като процесуалният спор е бил разгледан по правилата на функционалната подсъдност от Софийския градски съд, неговия съдебен акт е окончателен, а подадената срещу него частна жалба като недопустима ще следва да бъде оставена без разглеждане. Поради процесуалната недопустимост на частната касационна жалба ВКС не дължи произнасяни по основанията за допустимост по чл.280, ал.1 ГПК.
Водим от горното, Върховният касационен съд, Търговска колегия, първо отделение
О П Р Е Д Е Л И :
ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ частната касационна жалба на М. А. М., С. А. М., чрез адв. К срещу определение № 269 от 08.01.2010 г. на Софийски градски съд – административна колегия, ІІІ Г състав, постановено по ч.гр.д. № 10336/2009 г.
Определението може да се обжалва пред друг тричленен състав на ВКС, ТК в едноседмичен срок от датата на уведомлението на страните за издаването му.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: