О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№. 330
София, 28.05.2009 година
Върховният касационен съд на Република България, второ търговско отделение, в закрито заседание на деветнадесети май две хиляди и девета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: МАРИО БОБАТИНОВ
ЧЛЕНОВЕ: ВАНЯ АЛЕКСИЕВА
МАРИЯ СЛАВЧЕВА
при участието на секретаря
в присъствието на прокурора
изслуша докладваното от съдията М.Славчева
ч.т.дело № 204/2009 година
Производство по чл.274, ал.2, предл.1 ГПК.
Образувано е по частна жалба на С. “А”, гр. Т. срещу определение № 61 от 10.02.2009 г. по в.ч.гр.д. № 46/2009 г. на Търговищки окръжен съд.
С частната жалба е наведено оплакване за незаконосъобразност, необоснованост и съществено нарушение на съдопроизводствените правила.
Ответната “Б” Е. оспорва частната жалба по съображения, изложени в писмения й отговор.
Настоящият състав на ВКС, второ отделение на търговска колегия, като взе предвид доводите във връзка с инвокираните оплаквания съобразно правомощията си по чл.278, ал.1 и сл. ГПК и данните по делото, приема следното:
Частната жалба е подадена в преклузивния срок по чл.275, ал.1 ГПК от надлежна страна и е процесуално допустима, а разгледана по същество и основателна.
С обжалваното определение въззивният съд оставил без разглеждане частната жалба на настоящия жалбоподател срещу разпореждането за издаване на основание чл.417, т.2 ГПК на заповед за незабавно изпълнение № 745/18.06.2008 г. по ч.гр.д. № 679/2008 г. на Търговищкия районен съд, с което е наредено на жалбоподателя, както и на ипотекарните длъжници М. и М. А. солидарно да заплатят на “Б” Е. сумата 105 847.28 евро въз основа на договор за кредит от 04.10.2004 г. и извлечения от счетоводни сметки на банката на основание чл.60, ал.2 ЗКИ и е обезсилил определение № 43 от 12.01.2009г., с което е даден едномесечен срок на Банката да предяви иск за установяване на вземането си по реда на чл.422 ГПК.
В съобразителната част на определението е прието, че заповедта за изпълнение е връчена на частния жалбоподател от ЧСИ с рег. № 769 и район на действие Окръжен съд гр. Т. на 08.08.2008 г. Счетено е, че подадената на 29.12.2008 г. частна жалба е просрочена, а обстоятелството, че по делото липсват доказателства за подадено от жалбоподателя възражение в срока по чл.414, ал.2 ГПК обусловило извод за процесуална недопустимост на определението, с което на Банката е указано да установи съществуването на вземането си по издадения й изпълнителен лист.
Обжалваното определение е неправилно.
Не се оправдават от фактическа страна изводите на въззивния съд, че издадената на основание чл.417, т.2 ГПК заповед за изпълнение е била връчена на настоящия жалбоподател от ЧСИ с рег. № 765 и район на действие Окръжен съд гр. Т.. Видно от приложените по делото покани за доброволно изпълнение, на солидарно отговорните длъжници е връчено само копие от изпълнителния лист, но не и процесната заповед за изпълнение, въз основа на която той е издаден. Такава не е била връчена и от ЧСИ с рег. № 873 С. Г., на когото образуваното изпълнително дело е било изпратено за продължаване на изпълнителните действия по него. Съгласно чл.419 ГПК в двуседмичен срок от връчване на заповедта за изпълнение длъжникът по нея може да обжалва с частна жалба разпореждането за издаването й и едновременно с това да подаде и възражение срещу нея. След като издадената по молба на Банката заповед за незабавно изпълнение не е била връчена на настоящия жалбоподател следва да се приеме, че законоустановеният срок не е започнал да тече за него. Това налага въззивното определение, с което частната му жалба е оставена без разглеждане като просрочена и е обезсилено определението на първоинстанционния съд, с което е указано на заявителя да предяви иск за съществуване на вземането си да се отмени, а делото да се върне на друг състав на същия съд за произнасяне по законосъобразността на обжалваните пред него съдебни актове.
Водим от горното Върховният касационен съд, състав на второ отделение при Търговска колегия
О П Р Е Д Е Л И:
ОТМЕНЯ изцяло определение № 61 от 10.02.2009 г. в.ч.гр.д. № 46/2009 г. на Търговищкия окръжен съд.
ВРЪЩА делото за ново разглеждане от друг състав на същия съд.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: