Изх.№ М-29-00-9
Дата:13.09.2016 год.
КСО, чл. 10;
КСО, чл. 4, ал. 1, т. 7;
КСО, чл. 6, ал. 2, т. 3;
КСО, чл. 6, ал. 10;
НЕВДВПОВ, чл. 1, ал. 5.
ОТНОСНО: дължими осигурителни вноски върху възнаграждение на управител за участие веднъж месечно в заседание на Общото събрание на търговско дружество за периода 01.11.2006г. – 31.12.2009 г.
По повод Ваше писмено запитване,постъпило в ЦУ на НАП и заведено с вх. № М-29-00-9 от 15.08.2016 г., Ви уведомявам за следното:
Изложена е следната фактическа обстановка:
Физическо лице е съдружник и управител на дружество с ограничена отговорност. Подадени са декларации за регистрация на самоосигуряващо се лице с начало на осигуряване- 05.05.2006 г. с вид на осигуряване – за инвалидност поради общо заболяване за старост и за смърт и прекъсване на осигуряване – 01.11.2006 г. Подадени са и декларации по реда на Наредба № Н-8 от 29 декември 2005 г.
От 01.11.2006 г. има сключен договор за управление, съгласно който дружеството възлага, а лицето приема да управлява и представлява дружеството, в съответствие с действащата нормативна уредба, учредителния акт на дружеството и решенията на Общото събрание. В договора е определено възнаграждение в размер на 100 лв. само за участие веднъж месечно в заседание на Общото събрание на търговското дружество, което му е изплащано за периода 01.11.2006г. – 31.12.2009 г. и са внасяни осигурителни вноски в качеството му на лице по чл. 4, ал. 1, т. 7 от Кодекса за социално осигуряване (КСО).
В чл. 5 от представения договор е посочено, че за постигнати високи резултати дружеството може да заплати допълнително възнаграждение на управителя в размер, договорен между страните в анекс към договора в края на всяка календарна година, но в запитването не е посочено дали е изплащано такова.
Поставени са следните въпроси:
При липса на определено възнаграждение за дейността по управление и контрол, следва ли управителят да бъде осигуряван върху минималния месечен осигурителен доход за основните икономически дейности и квалификационни групи професии?
В хипотезата, подобна на посочената по-горе, но касаеща изпълнителен директор, член на Съвета на директорите в акционерно дружество, който получава единствено възнаграждение за свикване на събрание на Съвета на директорите веднъж месечно за същата сума и за същия период от време, следва ли да бъде осигурявано по договор за управление върху минималния месечен размер на осигурителния доход по чл. 6, ал. 2, т. 3 от КСО, определен със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване (ЗБДОО) за съответната година?
Предвид изложената фактическа обстановкаи относимата за посочения период нормативни разпоредби по прилагане на осигурителното законодателство, изразяваме следното становище:
Упражняването на трудова дейност е основополагащо за възникване на основанието за държавно обществено осигуряване. Това произтича от разпоредбата на чл. 10 от КСО (в редакцията му до 31.12.2009 г.), където е регламентирано, че осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 и продължава до прекратяването й.
Доходът, върху който се дължат осигурителни вноски, включва всички възнаграждения, включително начислените и неизплатени или неначислените и други доходи от трудова дейност (чл. 6, ал. 2 от КСО).
Съгласно чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО задължително осигурени за общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица по този кодекс са изпълнителите по договори за управление и контрол на търговски дружества.
Доходът, върху който се дължат осигурителните вноски за лицата по чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО, се определя в разпоредбите на чл. 6, ал. 2 и 3 от същия кодекс и чл. 1, ал. 5 от Наредбата за елементите на възнаграждението и за доходите, върху които се правят осигурителни вноски, както следва:
за 2006 г. -върху полученото брутно месечно възнаграждение, намалено с нормативно-признатите разходи, но не по-малко от минималния осигурителен доход по чл. 6, ал. 2, т. 3 от КСО и не повече от максималния месечен размер на осигурителен доход. Когато лицето не е работило през целия месец по договор за управление и контрол, минималния месечен размер на осигурителния доход се определя пропорционално на работните дни през месеца.
за 2007г. –-върху полученото или начисленото, но неизплатено брутно месечно възнаграждение, намалено с нормативно-признатите разходи, но не по-малко от минималния осигурителен доход по чл. 6, ал. 2, т. 3 от КСО и не повече от максималния месечен размер на осигурителен доход. Когато лицето не е работило през целия месец по договор за управление и контрол, минималния месечен размер на осигурителния доход се определя пропорционално на дните, през които е работило и дните по чл. 40, ал. 4 от КСО през месеца.
За 2008 г. и 2009 г.–-върху полученото или начисленото, но неизплатено брутно месечно възнаграждение, но не по-малко от минималния осигурителен доход по чл. 6, ал. 2, т. 3 от КСО и не повече от максималния месечен размер на осигурителен доход. Когато лицето не е работило през целия месец по договор за управление и контрол, минималния месечен размер на осигурителния доход се определя пропорционално на дните, през които е работило и дните по чл. 40, ал. 4 от КСО през месеца.
Минималният осигурителен доход по основните икономически дейности и квалификационни групи професии се определя със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване за съответната година.
Осигурителни вноски върху възнаграждения на изпълнителите по договор за управление се дължат, когато същите са договорени или определени по съответния ред съобразно вида на търговското дружество. В зависимост от вида на търговското дружество възнаграждението може да е посочено в дружествения договор, съответно учредителния акт, да е определено с решение на съответния орган на дружеството или по друг начин.
Търговският закон не уточнява вида на договора за управление, но страните могат да се договарят дали да бъде трудов (по Кодекса на труда) или граждански (по Закона за задълженията и договорите). Договорът за възлагане на управление е двустранен, възмезден и консенсуален. Същият се счита за сключен с постигане на съгласие между страните, ако е спазена изискваната от закона писмена форма.
Договор за управление е този договор, с който се предава управлението на едно предприятие като съвкупност от права, задължения и фактически отношения, а управителят се задължава срещу определено възнаграждение да постигне определени стопански резултати в рамките на договорения срок (респективно –безсрочно).
В изпълнение на задълженията си по договора изпълнителят осъществява управленска и контролна дейност, която по своето съдържание е трудова дейност. Изпълнителят по договор за управление и контрол, в качеството му на управител/изпълнителен директор, се явявав три качества:
?участва в търговския оборот на дружеството – сключва договори и търговски сделки;
?като работодател – сключва, изменя и прекратява трудови правоотношения, определя трудови възнаграждения налага дисциплинарни наказания и др.;
?като осигурител – удържа и внася осигурителни вноски за наетите лица, които са „други физически” по смисъла на чл. 5, ал. 1 от КСО. Освен това, изпълнява и други задължения по осигурителното правоотношение – подава данни по чл. 5, ал. 4 от КСО.
Видно от изложеното, естеството на възложените функции и характерът на изпълняваната работа изискват постоянно, трайно и непрекъснато полагане на трудова дейност за изпълнение на поставените в договора задачи.
Свикването на Общо събрание е право и задължение на управителя на дружество с ограничена отговорност, вменено му с разпоредбата на чл. 138 от ТЗ.
В конкретния случай, в договора за управление е определено, че с анекс ще бъде определен размерът възнаграждението в края на календарната година в зависимост от постигнатите резултати. Определеното и изплащано възнаграждение на управителя на дружеството с ограничена отговорност в размер на 100 лв. следва да се разглежда като месечно възнаграждение за цялостната му трудова дейност в дружеството, като в края на годината за постигнати резултати ще му бъде изплащано и допълнително възнаграждение.
Осигурителни вноски ще се дължат върху минималния месечен осигурителен доход по основни икономически дейности и квалификационни групи професии. В разглеждания случай не следва да се прилага разпоредбата на чл. 1, ал. 5 от Наредбата за елементите на възнаграждението и за доходите, върху които се правят осигурителни вноски, тъй като тази норма е относима когато лицето не е работило през целия месец поради започване или прекъсване на трудова дейност от определен ден в месеца или в определени дни е във временна неработоспособност с право на обезщетение, изплащано от НОИ.
Тъй като към запитването не са приложени договори за управление като изпълнителен директор и като член на съвета на директорите в акционерно дружество, по втория въпрос изразяваме принципно становище:
Съгласно чл. 244, ал. 1 от ТЗ акционерното дружество се управлява и представлява от съвет на директорите. Той се състои най-малко от три, но не повече от девет лица. Съветът на директорите приема правила за работата си, избира председател и заместник-председател от своите членове, възлага управлението на дружеството на един или няколко изпълнителни членове, избрани измежду неговите членове и определя възнаграждението им (ал. 2 и ал. 4).
Отношенията между дружеството и изпълнителен член на съвета се уреждат с договор за възлагане на управлението, който се сключва в писмена форма от името на дружеството чрез председателя на съвета на директорите. Отношенията с останалите членове на съвета могат да се уредят с договор, който се сключва от името на дружеството чрез лице, оправомощено от общото събрание на акционерите, или от едноличния собственик (ал. 7).
В хипотезата, когато изпълнителят по договор за управление упражнява трудова дейност едновременно на две отделни основания, като изпълнителен директор на дружеството и като член на съвета на директорите, на всяко от тях има точно регламентирани отделни правомощия и задължения и получава отделно възнаграждение за полагания труд, следва да бъде осигурявано върху доход не по-малък от минималния месечен размер на осигурителния доход по чл. 6, ал. 2, т. 3 от КСО за всяко от двете основания, при съблюдаване разпоредбата на чл. 6, ал. 10 от КСО (в редакцията до 31.12.2009 г.), съгласно която за лицата, които получават доходи от дейности на различни основания по чл. 4 от същия кодекс, осигурителните вноски се внасят върху сбора от осигурителните им доходи, но върху не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход в определената поредност.
В случаите, в които изпълнителите по договори за управление и контрол получават възнаграждения само за участие в заседания на управителни, надзорни съвети или други органи на търговското дружество, в качествата им на членове на тези органи, осигурителните вноски се дължат върху полученото възнаграждение, но върху не по-малко от минималния размер на осигурителния доход по чл. 6, ал. 2, т. 3 от КСО изчислен пропорционално на броя на дните, за които е изплатено възнаграждение.
В заключение следва да отбележим, че упражняването на трудова дейност се установява по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК) в хода на съответното производство.
ЗАМ.
/ГАЛЯ ДИМИТРОВА/