ЗДДИзх. № М-24-36-30
Дата:03.07.2017 год.
ЗДДС, чл. 132, ал. 5
ОТНОСНО: приложение на чл. 132, ал. 5 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС) относно задължение за регистрация на неперсонифицирано дружество, при договор, сключен под отлагателно условие
Вна НАП е заведено Ваше запитване с вх. № ……/….., в което е изложена следната фактическа обстановка:
В ТД на НАП А – офис Х е подадено Заявление за регистрация по ЗДДС на основание чл. 132, ал. 5 от ЗДДС с вх. № ……………./…… от Обединение по смисъла на чл. 357 и сл. от Закона за задълженията и договорите (ЗЗД), с наименование „……“ и ЕИК ……….. При извършена проверка за наличие на основание за регистрация по ЗДДС е установено, че съдружниците в посоченото обединение са регистрирани по ЗДДС лица, поради което е налице основание за задължителна регистрация на основание чл. 132, ал. 5 от ЗДДС.
При направена справка в регистър Булстат е установено, че неперсонифицираното дружество е първоначално вписано в регистъра на 01.12.2015 г., като на 11.05.2017 г. е вписано обстоятелство относно субекти по чл. 3, ал. 1, т. 1-8 и ал. 2 от Закона за регистър Булстат (ЗРБ).
Представено е Споразумение за съвместна дейност от 01.12.2015 г., с което е създадено ДЗЗД „…….“, като в чл. 13 от същото е вписано, че „договорът става окончателен и поражда действие между страните единствено в случай, че Обединение„……….“ спечели процедура и му бъде възложена обществена поръчка, съгласно условията по нея“.
В тази връзка въпросът Ви е относно определяне датата на регистрация по ЗДДС на неперсонифицираното дружество.
Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба по зададения от Вас въпрос на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите, изразявам следното становище:
Съгласно чл. 132, ал. 5 и 6 от ЗДДС (нова – ДВ, бр. 97 от 2016 г., в сила от 01.01.2017 г.) задължително се регистрира по този закон неперсонифицирано дружество, в което участва съдружник, който е регистрирано по този закон лице. Регистрацията по ЗДДС се извършва с подаване на заявление за регистрация в 14-дневен срок от датата на договора за образуване на неперсонифицираното дружество, която се смята за дата на регистрация на дружеството по този закон.
Съгласно § 46 от Преходните и заключителни разпоредби на Закона за изменение и допълнение на Закона за акцизите и данъчните складове (ПЗР на ЗИД на ЗАДС, обн. ДВ бр. 97 от 2016 г., в сила от 01.01.2017 г.), когато до влизането в сила на този закон е създадено неперсонифицирано дружество – нерегистрирано по ЗДДС лице, в което участва съдружник – регистрирано по ЗДДС лице, дружеството е длъжно да подаде заявление за регистрация в едномесечен срок от влизането в сила на този закон.
Съгласно чл. 25 от ЗЗД действието на договора или прекратяването му може да бъде поставено в зависимост от едно бъдещо несигурно събитие. При договорите, сключени под отлагателни (дилаторни) условия, правното действие на сделката е поставено в зависимост от осъществяването на едно бъдещо и несигурно събитие, така че докато то не настъпи сделката няма действие.
В аспекта на запитването, относно договорите за образуване на неперсонифицирани дружества с цел участие в обществени поръчки, в случай че са образувани под условие спечелването на конкретна обществена поръчка и обявяване на дружеството за изпълнител, следва да се приеме, че ако обществената поръчка не бъде спечелена от това неперсонифицирано дружество, договорът за образуването му не произвежда правно действие и в тази връзка не възниква задължение за регистрация по ЗДДС за дружествата, в които участва съдружник, който е регистрирано по ЗДДС лице. В случай че неперсонифицирано дружество спечели обществената поръчка, следва да се приеме, че датата, от която тече срокът за подаване на заявление за регистрация по ЗДДС на това дружество, е датата, на която е сключен договорът, с който на същото е възложена обществената поръчка. Аналогично на предвиденото в чл. 132, ал. 6 от ЗДДС обратно действие на регистрацията по закона, за дата на регистрацията в тези случаи следва да се счита датата на сключване на договора, с който на неперсонифицираното дружество, в което участва съдружник, който е регистрирано по ЗДДС лице, е възложена обществената поръчка.
При тълкуване на договора за образуване на неперсонифицирано дружество трябва да се изхожда от изразената в същия обща воля на страните. Дори в случай че в договора за учредяване на неперсонифицираното дружество не е изрично записано, че същият се сключва под условието на дружеството да бъде възложена конкретната обществена поръчка, ако от общото му съдържание (предмет и условия на договора) може да бъде направен този извод и ако поради невъзлагането на дружеството на обществената поръчка то не е извършвало дейност, следва да се приеме, че за същото не е възникнало задължение за регистрация по ЗДДС.
Предвид гореизложеното считам, че когато е образувано неперсонифицирано дружество (независимо дали е образувано до 01.01.2017 г. или след тази дата), в което участва съдружник, който е регистрирано по ЗДДС лице, по силата на договор, който съдържа отлагателно условие по отношение на възникване на неперсонифицираното дружество, аналогично на посоченото в запитването, за такова неперсонифицирано дружество не възниква задължение за регистрация по ЗДДС на основание чл. 132, ал. 5 от ЗДДС, както и на основание § 46 от ПЗР на ЗИД на ЗАДС до датата на сбъдване на условието. От тази дата започва да тече срокът за подаване на заявление за регистрация по ЗДДС, а самата регистрация се извършва към датата на сбъдване на условието.
ЗАМ.
‘