О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 303
гр. София, 14.06.2019 г.
Върховният касационен съд на Република България, Второ отделение на Гражданска колегия, в закрито заседание на единадесети март две хиляди и деветнадесета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЕМАНУЕЛА БАЛЕВСКА
ЧЛЕНОВЕ: СНЕЖАНКА НИКОЛОВА
ГЕРГАНА НИКОВА
разгледа докладваното от съдия Гергана Никова гражданско дело № 4222 по описа за 2018 г., и за да се произнесе взе предвид следното:
Производството e по реда на чл. 288 ГПК.
Образувано е по касационна жалба вх. № 4270 от 01.10.2018 г., подадена от М. И. К. чрез адвокат Д. К. от АК – С. против въззивно решение № 295 от 20.07.2018 г., постановено по в.гр.д.№ 223/2018 г. на Окръжен съд – Смолян.
Жалбата е процесуално допустима – подадена е в срока по чл. 283 ГПК от легитимирана страна и срещу подлежащ на обжалване акт. Отговаря на изискванията по чл. 284 ГПК.
Ответницата по касация Г. С. Б. е подала отговор срещу касационната жалба чрез адвокат А. К. – П. от АК – С..
По заявените основания за допускане на касационното обжалване, съставът на Върховния касационен съд, Второ гражданско отделение, намира следното:
С обжалваното решение е отменено изцяло решение № 71 от 23.04.2018 г. по гр.д.№ 329/2017 г. по описа на РС – Мадан , като вместо това на основание чл. 109 ЗС е постановено осъждането на настоящата касаторка да преустанови неоснователните си действия, с които пречи на Г. С. Б. да упражнява правото си на собственост върху жилищен апартамент № 13, находящ се в [населено място], [улица], вх. Б, ет. 2, като премахне незаконно построените /в отклонение от строителните правила и нормативи/ пристройки към апартамент № 3, находящ се в [населено място], [улица], вх. А, ет. 2 за своя сметка и възстанови фасадата по одобрения архитектурен проект.
Въззивният съд е установил, че в отклонение от строителните правила и нормативи ответницата по иска – М. И. К., е изградила пристройки към собствения си апартамент – по една тераса по източната и по западната фасада на жилищния блок. Позовал се е на решение № 40 от 31.01.2011 г. по гр.д.№ 296/2010 г. на ВКС, І г.о. и е приел, че всяко нарушение на строителните правила и нормативи съставлява пречка по смисъла на чл. 50 ЗС, т.е. обективира действие, с което собственика се препятства да упражнява пълноценно правото си на собственост по смисъла на чл. 109 ЗС. В случая ищцата търси защита на правото на собственост върху общите части на сграда в режим на етажна собственост (част от които са фасадите) и е доказала наличието на елементите от фактическия състав по чл. 109 ЗС.
В представеното от касаторката изложение на касационните основания са формулирани правни въпроси, като третият от тях – „В производството по предявен иск по чл. 109 ЗС следва ли да се доказва точно и конкретно с какво незаконният строеж пречи на засегнатия собственик да ползва имота си по предназначение или само с факта на неговото извършване в съсобствения имот – етажна собственост, това действие вече представлява нарушение на правото на собственост на засегнатите собственици ?”, има обуславящо значение за изхода на спора, т.е. представлява общо основание за допускане на касационното обжалване. По отношение на него е налице и допълнителният селективен критерий по чл. 280, ал. 1, т. 1 ГПК, доколкото произнасянето на ОС е в противоречие със задължителната практика на ВКС, обективирана в т. 3 от ТР № 4 от 06.11.2017 г. по тълк.д.№ 4/2015 г. на ВКС, ОСГК, съгласно която за уважаване на иска по чл. 109 ЗС е необходимо ищецът да докаже, че неоснователното действие на ответника (каквото по своя характер представлява незаконното строителство) му пречи да упражнява своето право. Констатираното несъответствие между решаващите мотиви на ОС и посочената практика мотивира настоящия състав да приеме, че е налице основание за допускане на касационно обжалване на въззивното решение.
При допускане на касационното обжалване страната-касатор дължи внасяне на пропорционална държавна такса, която в случая възлиза на сумата 25 лв.
По изложените съображения и на основание чл. 288 ГПК във връзка с чл. 280, ал. 1 ГПК, състав на ВКС, Второ отделение на Гражданската колегия
О П Р Е Д Е Л И :
ДОПУСКА касационно обжалване на въззивно решение № 295 от 20.07.2018 г., постановено по в.гр.д.№ 223/2018 г. на Окръжен съд – Смолян.
НАСРОЧВА делото за разглеждане в открито съдебно заседание на
……….……………………… 2019 година от ………… часа, за когато страните да се призоват по реда на чл.289 ГПК.
На касатора М. И. К. чрез адвокат Д. К. от АК – С. да се съобщи задължението в едноседмичен срок от съобщението да представи документ за внесена по сметка на ВКС държавна такса в размер на сумата 25 (двадесет и пет) лева, като в противен случай производството по делото ще бъде прекратено.
Определението не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: