О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 425
Гр.София, 28.11.2012 г.
ВЪРХОВНИЯТ КАСАЦИОНЕН СЪД, Гражданска колегия, Второ отделение в закрито заседание на двадесет и пети октомври през две хиляди и дванадесета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: КРАСИМИР ВЛАХОВ
ЧЛЕНОВЕ: СВЕТЛАНА КАЛИНОВА
ЗОЯ АТАНАСОВА
като разгледа докладваното от съдия Влахов гр.д.№ 723 по описа на ВКС за 2012 г., за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по чл.288 ГПК.
Образувано е по касационна жалба на [община] срещу Решение № 107/ 01.06.2012 г., постановено по в.гр.д.№ 214/12 г. по описа на Варненския апелативен съд. С обжалваното въззивно решение е потвърдено Решение № 70/ 13.01.2012 г. по гр.д.№ 118/10 г. на Варненския окръжен съд, с което са отхвърлени предявените от [община] против [фирма]- [населено място] евентуални съединени отрицателни установителни искове- за установяване, че ответникът не е собственик на недвижим имот с административен адрес: [населено място], [улица], представляващ празно дворно място с площ от 888 кв.м., съставляващо ПИ с идентификатор * по кадастралната карта на [населено място], идентичен с имот с пл.№ * в кв.6 по плана на VІІІ подрайон на [населено място] по кадастралния план от 2003 г., ведно с построената в мястото триетажна масивна сграда с идентификатор * по кадастралната карта на [населено място], респ. за установяване, че ответникът не е собственик на 165 кв.м. ид.части от гореописаното дворно място и 80% от намиращата се в него триетажна масивна сграда. С решението на въззивния съд е потвърдено и Определение № 432/ 20.02.2012 г., постановено по реда на чл.248 ГПК, с което Варненският окръжен съд е осъдил [община] да заплати на [фирма]- [населено място] сумата 70 000 лв. разноски в първоинстанционното производство. В касационната жалба се излагат доводи за неправилност на решението на въззивния съд поради допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила, несъобразяване с приложимия материален закон и необоснованост. Моли се за неговото отменяване и постановяване на касационно решение по съществото на спора, с което предявените при условията на евентуалност установителни искови претенции бъдат уважени със законните последици, а при преценка за необходимост от повтаряне или извършване на нови съдопроизводствени действия, се иска връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на въззивния съд.
В приложено към жалбата изложение на основанията за допускане на касационното обжалване се поддържа, че от обуславящо значение за правилността на обжалваното въззивно решение е въпросът за обвързаността на общината от решение на административен съд, с което е отменен отказ на кмета да отмени отчуждаването на одържавен имот на основание Закона за възстановяване на собствеността върху някои отчуждени имоти по З., ЗПИНМ и др., вместо което отчуждаването е отменено, респ. за допустимостта гражданският съд да осъществи по реда на косвения съдебен контрол проверка на материалната законосъобразност на решението на административния съд за възстановяване на собствеността в исков процес, по който страна е общината. Касаторът поддържа, че произнасянето на въззивния съд по този въпрос е в противоречие със задължителна практика на ВКС- решение, постановено по реда на чл.290 ГПК, както и ТР № 6/ 10.05.2006 г. по т.гр.д.№ 6/05 г. на ОСГК, с оглед на което е налице основание за допускане на касационното обжалване по смисъла на чл.280, ал.1, т.1 ГПК, като при условията на евентуалност се поддържа, че при липса на ясно разрешение в съдебната практика по посочения въпрос, допускането на касацията би било от значение за точното прилагане на закона, както и за развитието на правото /чл.280, ал.1, т.3 ГПК/.
Настоящият състав на Върховния касационен съд намира, че в случая са налице предпоставките на чл.22, ал.1, т.5 ГПК от отвеждане на настоящия съдебен състав от разглеждане на делото. С Определение № 513/ 22.12.2010 г. по гр.д.№ 524/10 г. състав на ВКС, Второ гражданско отделение с участието на съдиите Елса Ташева, Светлана Калинова и Зоя Атанасова е допуснал до касационно обжалване Определение № 500/ 12.12.2010 г. по ч.гр.д.№ 505/10 г. на Варненския апелативен съд, с което е потвърдено Определение № 2073/ 29.06.2010 г. по гр.д.№ 118/10 г. на Варненския окръжен съд- за прекратяване на производството по същото дело поради недопустимост на предявените от [община] установителни искови претенции. Процесуалният въпрос, с оглед на който е допуснато касационното обжалване, е идентичен с въпроса, формулиран от касационния жалбоподател в настоящото производство- допустимостта общината да предяви иск за собственост на имот, собствеността върху който е възстановена по реда на ЗВСВОНИ по З., ЗПИНМ и др. с административен акт или решение на административен съд, при наличие на спор за обема на правата, които са били възстановени. С определението си съставът на ВКС е приел, че не съществува пречка общината да предяви иск за установяване на своето право на собственост, респ. за отричане правото на собственост на друг правен субект върху имот, правото на собственост върху който е било възстановено по реда на посочения реституционен закон, тъй като не е налице идентичност между административноправния спор, в който се преценяват предпоставките за възстановяване на собствеността, и спора за собственост, който има за предмет принадлежността на вещното право. По така изложените съображения въззивното определение на Варненския апепаливен съд, както и потвърденото с него определение на Варненския окръжен съд за прекратяване на производството са били отменени и делото- върнато на първоинстанционния съд за продължаване на съдопроизводствените действия.
Доколкото настоящият състав, в рамките на производство по чл.274, ал.3, т.1 ГПК, е взел участие при решаване на делото при касационно обжалване на прекратително въззивно определение, като при това се е произнесъл именно по процесуалноправния въпрос, с оглед на който се иска допускане на касационно обжалване на въззивното решение, постановено след отмяната на определението за прекратяване на производството с посоченото Определение № 513/ 22.12.2010 г. по гр.д.№ 524/10 г., следва да се приеме, че участвалите при постановяването му съдии Светлана Калинова и Зоя Атанасова следва да се отведат от настоящото касационно производство.
Водим от горното, ВЪРХОВНИЯТ КАСАЦИОНЕН СЪД, състав на Второ Гражданско отделение
О П Р Е Д Е Л И :
ОТВЕЖДА съдиите Светлана Калинова и Зоя Атанасова от разглеждане на гр.д.№ 723/12 г. по описа на ВКС, Второ гражданско отделение.
ПРЕКРАТЯВА ПРОИЗВОДСТВОТО по делото.
Делото да се докладва за ново разпределение.
Определението е окончателно.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: