О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 472
София15.07.2009 г.
ВЪРХОВЕН КАСАЦИОНЕН СЪД, Търговска колегия, Първо отделение, в закрито заседание на четвърти юни през две хиляди и девета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ : ЛЮБКА ИЛИЕВА
ЧЛЕНОВЕ : РАДОСТИНА КАРАКОЛЕВА
МАРИАНА КОСТОВА
като изслуша докладваното от съдията КОСТОВА т.д. № 141 по описа за 2009 г. и за да се произнесе, взе предвид следното :
Производството е по чл.613а ТЗ, във връзка с чл.288 ГПК и е образувано по касационна жалба на “И” АД.
С решение №148/6.11.2008г., постановено по в.гр.дело №1304/2008г. на Софийския апелативен съд е отменено решение на СГС от 9.04.2008г., постановено по т.дело № 1164/2007г. и е постановено решение, с което е отхвърлена молбата на касатора по чл.625 ТЗ за откриване на производство по несъстоятелност на “К” ООД, гр. С.. Касаторът обосновава допустимостта на касационното обжалване на въззивното решение с основанието по чл.280, ал.1, т.3 ГПК. Като съществен процесуален въпрос е поставен въпросът следва ли да бъде отхвърлена молбата за откриване на производство по несъстоятелност поради висящ преюдициален спор между страните за нищожност на договора, от който произтича вземането на кредитора. Твърди се, че произнасянето по този въпрос е от значение за точното прилагане на закона, както и за развитие на правото, защото признаването на подобни процесуални права на длъжника води до пълно обезсмисляне на института на несъстоятелността. Точното прилагане на закона не би следвало да дава възможност на длъжника за злоупотреба с права.
В писмен отговор ответникът ”К” ООД счита, че в изложението по чл.284, ал.3, т.1 ГПК са наведени основания за порочност на решението по същество, а не основания за допускане касационно обжалване на въззивното решение, алтернативното искане е да се остави без уважение касационната жалба като неоснователна.
Върховният касационен съд, Търговска колегия, състав на първо отделение след преценка на данните по делото и наведените от страните доводи, приема следното:
Касационната жалба е подадена в преклузивния срок по чл.633, ал.2 ТЗ, от страна в производството по несъстоятелност, поради което е процесуално допустима..
САС е отхвърлил молбата за откриване на производство по несъстоятелност по съображения, че молителят не установява качеството си на кредитор с оглед на висящо между страните производство за обявяване за нищожен договора за цесия от 21.08.2006г. между “Н“АД и “И” АД за прехвърляне на вземане на банката към ответника в размер на 534 116.33 лв., ведно с обезпеченията и съпътстващите ги привилегии. Неустановеното качество на кредитор, според САС, обосновава извод за липсата на легитимация на “И” АД по чл.625 ТЗ, което е достатъчно основание същата да бъде отхвърлена като неоснователна. Решението е подписано с особено мнение от член на състава, като са изложени доводи, че отсъства връзка на преюдициалност между висящ исков спор относно вземането и образуваното производство по несъстоятелност, предвид неговата специфичност и въпросите, които подлежат на установяване в него, включително няма пречка оспорването на вземането да бъде разгледано в самото производство.
Поставеният от касатора въпрос: оспорването на вземането на кредитора от длъжника в отделно исково производство, отразява ли се на неговата активна легитимация за подаване на молба по чл.625 ТЗ и на качеството му на кредитор на парично вземане по търговска сделка по смисъла на чл.608, ал.1 ТЗ, е въпрос обусловил решаващите изводи на въззивния съд за отхвърляне на молбата за откриване на производство по несъстоятелност, поради което се явява относим към крайния изход на делото по смисъла на чл.280, ал.1 ГПК, който въпрос е от значение за точното прилагане на закона, както и за развитие на правото с оглед на особения характер на производството по несъстоятелност, при субсидиарно приложение на нормите на ГПК и целите, които са поставени с него за универсално принудително изпълнение. Наличието на двете предпоставки по чл.280, ал.1, т.3 ГПК обуславят допустимост на касационно обжалване на въззивното решение, поради което ще следва да се допусне разглеждането на касационната жалба по същество.
Водим от горното Върховният касационен съд, Търговска колегия, състав на първо отделение
О П Р Е Д Е Л И :
ДОПУСКА касационно обжалване на решение №148/6.11.2008г., постановено по в.дело №1304/2008г. на Софийския апелативен съд, търговско отделение, шести състав.
УКАЗВА на жалбоподателя “И” АД да внесе по сметка на ВКС ДТ в размер на 125 лв. в 7-дневен срок от датата на получаване на съобщението, в противен случай делото ще бъде прекратено, за което да се съобщи на жалбоподателя.
Делото да се докладва на председателя на първо търговско отделение за насрочване в открито съдебно заседание след внасяне на ДТ.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ