О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№.689
гр.София,29.07. 2009 година
ВЪРХОВНИЯТ КАСАЦИОНЕН СЪД на РЕПУБЛИКА БЪЛГАРИЯ, Второ гражданско отделение в закрито заседание на двадесет и втори юли две хиляди и девета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЕЛСА ТАШЕВА
ЧЛЕНОВЕ: ЗЛАТКА РУСЕВА
КАМЕЛИЯ МАРИНОВА
изслуша докладваното от
председателя (съдията) ЕЛСА ТАШЕВА
гражданско дело под № 5373/2008 година
Производството е по чл.288 ГПК, образувано по касационната жалба на В. И. С. и Б. Х. С. от гр. С. против решение от 24.06.2008 год. по гр.дело № 614/2008 год. на Софийския градски съд, с което е отменено първоинстанционното решение от 04.07.2007 год. по гр.дело № 9528/2005 год. на Софийския районен съд и иска за собственост е отхвърлен.
Касаторите поддържат основанието, регламентирано в чл.280, ал.1, т.1 ГПК за допускане на касационно обжалване на въззивното решение, тъй като съдът се е произнесъл по съществен материалноправен и процесуалноправен въпрос, касаещ преминаването от установителен иск към осъдителен и обратното /на основание чл.116, ал.1 ГПК,отм./, но в противоречие с практиката на ВКС, изразена в ТР № 1/04.01.2000 год. по гр.дело № 1/2000 год.
Изложените съображения на въззивния съд, според които изменението на иска, предявен от касаторите, първоначално, като осъдителен, а в хода на съдебното производство пред районния съд-преминал в установителен, което следвало да бъде съчетано с института по чл.119, ал.2 ГПК/отм./, защото първоинстанционният съд не бил десезиран, чрез оттегляне или отказ от иска по чл.108 ЗС, поради което се дължи произнасяне и по него, са в противоречие с т.9 на ТР № 1/2000 год. Съгласно цитираното ТР № 1/2000 год. изменението в предмета на търсената защита /преминаване от установителен към осъдителен или обратно/ е допустимо пред първоинстанционния съд, пред който касаторите са заявили в качеството си на ищци по изменения иск-преминал от осъдителен към установителен, че черпят своите права на собственост от своите праводатели И. Я. и Д. Я. , първият легитимиращ се, като носител на учредено, в негова полза право на строеж върху процесния имот, изграден на втория етаж от жилищната сграда, собственост на наследодателя на ответниците. Недопустимо и в противоречие със съдебната практика на касационния съд въззивният съд е въвел съвсем нов предмет на делото, приемайки, че ищците черпят своите права от своя праводател, комуто държавата е учредила право на надстрояване върху държавно място, в качеството си на съсобственик на ? ид.ч. от дворното място, обстоятелство, неподдържано от нито една от страните, поради което учредявеното право на надстрояване на втория жилищен етаж, по силата на чл.77, пр.1 ЗС, във вр. с чл.6 от П. за приложение на У. № 115/1954 год. за насърчаване и подпомагане на кооперативното и индивидуалното жилищно строителство/отм./ не било валидно.
Налице е основание по чл.280, ал.1, т.1 ГПК за допускане на касационно обжалване на въззивното решение, затова ВКС на РБ, ІІ-ро г.о.
О П Р Е Д Е Л И:
ДОПУСКА КАСАЦИОННО ОБЖАЛВАНЕ на въззивно решение № 272/24.06.2008 год. по гр.дело № 614/2008 год. на Софийския градски съд, по касационната жалба на В. И. С. и Б. Х. С. от гр. С., с вх. № 20191/18.07.2008 год.
ДЕЛОТО да се докладва за насрочване на председателя на ВКС на РБ, ІІ-ро г.о. след внасяне на държавна такса от касаторите, по сметка на касационния съд, в размер на 24,50/двадесети четири лева 0,50 ст./лева.
Определението е окончателно и не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: /п/
ЧЛЕНОВЕ: /п/
/СЛ
Вярно с оригинала!
СЕКРЕТАР: