О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 763
София, .23. 07. 2009 година
Върховният касационен съд на Република България, Първо гражданско отделение , в закрито заседание на десети юли две хиляди и девета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: БРАНИСЛАВА ПАВЛОВА
ЧЛЕНОВЕ: ЛИДИЯ РИКЕВСКА
ТЕОДОРА ГРОЗДЕВА
изслуша докладваното от съдията Бранислава Павлова
гражданско дело № 30/2009 година по описа на І г.о.
Производството е по чл.288 ГПК.
А. Т. П. е обжалвала въззивното решение на Софийския градски съд , ІV-Г състав № 354 от 17.01.2008г. по гр.д. № 3632/2005г.
Касационната жалба е подадена в срок, приподписана е от адвокат и към нея има приложение по чл.284 ал.3 т.1 ГПК, поради което са налице предпоставките на чл.288 ГПК ВКС да се произнесе по основанията за допускане на касационното обжалване.
С обжалваното решение е оставено в сила решението на Софийския районен съд, 60 състав от 04.04.2005г. по гр.д. № 6712/1996г. по извършване на делбата на основание чл.288 ал.1 ГПК /отм./
В изложението по чл.284 ал.3 т.1 ГПК се сочи, че съдът се е произнесъл по въпросите за предпоставките за извършване на делбата по чл.288 ал.3 ГПК /отм./ , както и за разпределяне на доказателствената тежест между страните по отрицателния факт, че претендиращият възлагане съделител не притежава друг жилищен имот. Поддържа се също така, че точното приложение на закона изисква ВКС да се произнесе по въпроса за съотношението на способите по извършване на делбата съобразно процесуалната уредба на сега действащия ГПК.
Върховният касационен съд намира, че не са налице предпоставките на чл.280 ал.1 ГПК за допускане на касационното обжалване по следните съображения:
С обжалваното решение по извършване на делбата въззивният съд не е разгледал възлагателната претенция на А. П. , защото не е предявена в преклузивния срок по чл.288 ал.5 ГПК /отм./. Следователно съдът е приел претенцията за недопустима, а не за неоснователна и поставените въпроси за материалноправните предпоставки на чл.288 ал.3 ГПК /отм./ и тежестта на доказване на фактите, които обуславят уважаване на претенцията не са от значение за избиране на способа за извършване на делбата. При спазване на закона и практиката на ВКС въззивният съд е приел, че с изтичане на първото по делото заседание след влизане в сила на решението по допускане на делбата се преклудира възможността да се упражни потестативното право по чл.288 ал.3 ГПК /отм./ , включително и от правоприемниците по чл.120 ГПК, когато техният праводател не е направил в срок искане за възлагане /решение 401/2004г. на ВКС, І г.о., решение 38/1996г. на ВС, І г.о. решение 611/1995, на ВС І г.о. и др./. Ето защо съдът нито е обсъждал, нито е бил длъжен да обсъди по същество искането за възлагане и да преценява наличието на предпоставките на чл.288 ал.3 ГПК /отм./, следователно поставеният в изложението по чл.284 ал.3 ГПК въпрос не е от значение за избиране на способа за извършване на делбата. Без правно значение за решаването на делото е приложението на сега действащия ГПК, тъй като производството в инстанциите по същество е завършило до влизането му в сила. С оглед на изложеното не са налице основанията по чл.280 ал.1 ГПК и касационната жалба не следва да се допуска за разглеждане по същество.
Воден от горното Върховният касационен съд, І г.о.
О П Р Е Д Е Л И :
НЕ ДОПУСКА касационно обжалване на въззивното решение на Софийския градски съд , ІV-Г състав № 354 от 17.01.2008г. по гр.д. № 3632/2005г.
Определението не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: