О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
N 764
гр. София 23. 07. 2009г.
Върховният касационен съд на Република България, Първо гражданско отделение в закрито заседание на дeсети юли през две хиляди и девета година в състав
ПРЕДСЕДАТЕЛ: БРАНИСЛАВА ПАВЛОВА
ЧЛ ЕНОВЕ: ЛИДИЯ РИКЕВСКА
ТЕОДОРА ГРОЗДЕВА
като разгледа докладваното от съдията Бранислава Павлова
гр. дело N 457 / 2009 г. по описа на Първо гражанско отделение, за да се произнесе съобрази:
Производството е по чл. 288 ГПК.
М. И. Ф. е обжалвала въззивното решение на Смолянския окръжен съд 355 от 27.06.2008г. по гр.д. 429 / 2007г., поправено с решение № 22 от 02.02.2009г. по същото дело в частта, в която е отхвърлен иска по чл.109 ЗС.
Касационната жалба е подадена в срок, приподписана е от адвокат и съдържа приложение по чл.284 ал.3 т.1 ГПК, поради което са налице предпоставките на чл.288 ГПК ВКС да се произнесе по допускане на касационното обжалване.
С обжалваното решение е отхвърлен негаторния иск на М. И. Ф. за премахване на гараж, построен в граничещия с притежавания от нея УПИ * кв.9 по ПУП на гр. Ч., собственост на Б. М. Д. и И. М. И.. Въззивният съд е приел, че съществуването на незаконната постройка не е достатъчно, за да се приеме, че се нарушава правото на собственост на съседа, без да е установено с какво тази постройка пречи за упражняването му в пълен обем.
В изложението по чл.284 ал.3 т.1 ГПК касаторката поддържа, че по съществения за решаването на спора въпрос за предпоставките, които следва да са налице, за да се уважи иска по чл.109 ЗС за премахване на незаконна постройка на границата между два имота съществува противоречива практика. Представени са решения № 1884/1995г. и № 1291/1992г. на ВС, ІV г.о. в които е дадено обратното на това в настоящото решение тълкуване на съдържанието на неоснователните действия по смисъла на чл.109 ЗС като се приема, че самият факт на извършване на незаконно строителство на регулационната граница представлява нарушаване на правото на собственост на съседа , което може и следва да бъде защитено с иск по чл.109 ЗС. С оглед на това разрешение е налице основанието по чл.280 ал.1 т.2 ГПК и касационно обжалване следва да се допусне.
Воден от горното Върховният касационен съд, Първо гражданско отделение
О П Р Е Д Е Л И :
ДОПУСКА касационно обжалване по жалбата на М. И. Ф. на въззивното решение на Смолянския окръжен съд № 355 от 27.06.2008г. по гр.д. 429 / 2007г., поправено с решение № 22 от 02.02.2009г. по същото дело в частта, в която е отхвърлен иска по чл.109 ЗС.
Насрочва делото за ……………………………., за когато да се призоват страните по реда на чл.289 ГПК.
Пропорционалната държавна такса по чл.18 ал.2 т.2 от Тарифата за държавните такси, които се събират от съдилищата по ГПК е внесена.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: