О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 799
София, 21.12.2009 година
Върховен касационен съд на Република България, Търговска колегия, в закрито заседание на шестнадесети декември две хиляди и девета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ТАТЯНА ВЪРБАНОВА
ЧЛЕНОВЕ:
КАМЕЛИЯ ЕФРЕМОВА
ЕМИЛИЯ ВАСИЛЕВА
с участието на секретаря
изслуша докладваното от съдия Камелия Ефремова т. д. № 765/2009 година
Производството е по чл. 288 ГПК.
Образувано е по касационна жалба на Т. Н. Б. от гр. С. срещу решение № 31 от 22.04.2009 г. по гр. д. № 1239/2008 г. на Пловдивски апелативен съд, с което е оставено в сила постановеното от Старозагорски окръжен съд решение № 101 от 25.03.2008 г. по гр. д. № 76/2007 г. С първоинстанционния акт е признато за установено, на основание чл. 254 ГПК /отм./, че ищецът Н. К. Д. от гр. С. не дължи на Т. Н. Б. от гр. С. сумата 14 549.11 лева, представляваща левова равностойност на сумата 9 004 щатски долара по запис на заповед от 01.09.2005 г., като е обезсилен издаденият въз основа на същия запис на заповед изпълнителен лист от 10.11.2006 г. по ч. гр. д. № 2029/2006 г. на Софийски районен съд.
Касаторката поддържа, че атакуваното решение е неправилно поради противоречие с материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Изразява несъгласие с приетото от въззивния съд, че сумата по процесния запис на заповед е платена. Счита, че този извод е резултат от неправилното интерпретиране на разпоредбата на чл. 109 ЗЗД и от нарушение на императивното правило на чл. 188, ал. 3 ГПК /отм./, изразяващо се в необсъждане на събраните по делото множество доказателства, респ. в недопускане на поисканите гласни доказателства, оборващи презумпцията за доброволно връщане на оригинала на записа на заповед на длъжника. Като процесуално нарушение касаторката релевира също необсъждането на довода й във въззивната жалба, че не са били налице предпоставките за прилагане по отношение на нея на санкцията по чл. 128, ал. 2 ГПК /отм./, както и че не е спряно производството по делото по реда на чл. 182, ал. 1, б. „д” ГПК /отм./, с оглед разкриването на престъпни обстоятелства във връзка с изготвянето на цветно ксерокопие на записа на заповед.
В допълнителна касационна жалба от 25.06.2009 г., представляваща изложение по чл. 284, ал. 3, т. 1 ГПК, допускането на касационното обжалване е обосновано с твърдението, че е налице основанието по чл. 280, ал. 1, т. 3 ГПК. Като въпрос, който е от значение за точното прилагане на закона и за развитието на правото, е релевиран материалноправният въпрос: следва ли към записа на заповед и погасяването на дълга по него да намерят субсидиарно приложение нормите на чл. 109 във връзка с чл. 77, ал. 2 ЗЗД, т. е. дали с простото предаване на документа може да се счита, че е извършено плащане по него.
Ответникът по касация – Н. К. Д. от гр. С. моли да не бъде допуснато касационно обжалване на въззивното решение по съображения в писмен отговор от 21.07.2009 г.
Върховен касационен съд, Търговска колегия, Второ отделение, като взе предвид данните по делото и становищата на страните, приема следното:
Касационната жалба е процесуално допустима – подадена е в преклузивния срок по чл. 283 ГПК, от надлежна страна в процеса и срещу акт, подлежащ на касационно обжалване.
За да остави в сила първоинстанционното решение на Старозагорски окръжен съд по гр. д. № 76/2007 г., с което е уважен предявеният от Н. К. Д. от гр. С. срещу Т. Н. Б. от гр. С. отрицателен установителен иск по чл. 254 ГПК /отм./, въззивният съд, като е отчел безспорния факт, че оригиналният запис на заповед се намира във фактическа власт на длъжника по него Н. К. Д., е приел, с оглед презумпцията на чл. 109 във връзка с чл. 77, ал. 2 ЗЗД, че материализираното в него задължение е погасено. Като неоснователно решаващият състав е преценил позоваването от страна на ответницата по иска Т. Б. на липсата на изрично отбелязване върху документа, че сумата по него е платена. В тази връзка е посочено, че разпоредбата на чл. 492, ал. 1 ТЗ предвижда само възможност, но не и задължение за платеца да иска извършването на такова отбелязване. Не е споделен и доводът, че наличието на цветно копие на записа на заповед сочи на извършено престъпление. Доколкото не са ангажирани доказателства за сезиране на прокуратурата, посоченото оплакване е счетено за неоснователно.
С оглед мотивите на атакуваното решение, поставеният от касаторката въпрос се явява значим за конкретното дело, тъй като обуславя изхода му – уважаване на иска, т. е. налице е общата предпоставка по чл. 280, ал. 1 ГПК.
По отношение на така поставения въпрос е осъществено и поддържаното основание за допускане на касационно обжалване по чл. 280, ал. 1, т. 3 ГПК – въпросът е от значение за точното прилагане на закона и за развитието на правото. Този извод се налага поради необходимостта да бъде изяснено съотношението между общата гражданско-правна уредба на доказването на плащането /чл. 77 и чл. 109 ЗЗД/ и специалната правна уредба на доказване на плащането при менителницата като една от абсолютните търговски сделки и дали тази специална регламентация изключва приложимостта на чл. 109 ЗЗД, независимо от общата препращаща норма на чл. 288 ТЗ.
С оглед изложеното, касационното обжалване на атакуваното въззивно решение следва да бъде допуснато.
Така мотивиран, Върховен касационен съд, Търговска колегия, състав на Второ отделение, на основание чл. 288 ГПК
О П Р Е Д Е Л И :
ДОПУСКА КАСАЦИОННО ОБЖАЛВАНЕ на решение № 31 от 22.04.2009 г. по гр. д. № 1239/2008 г. Пловдивски апелативен съд.
УКАЗВА на Т. Н. Б. от гр. С., в едноседмичен срок от съобщението, да представи доказателства за довнасяне по сметка на Върховен касационен съд на държавна такса за разглеждане на касационната жалба съгласно чл. 18, ал. 2, т. 2 от Тарифата за държавните такси, които се събират от съдилищата по ГПК във връзка с чл. 72, ал. 2 ГПК, в размер на 159.84 лв.
При неизпълнение на горното указание производството по делото ще бъде прекратено.
След довнасяне на дължимата държавна такса делото да се докладва на Председателя на Второ търговско отделение при Търговска колегия на ВКС за насрочване.
Определението не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: