О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 89
Гр.София, 15.02.2010 г.
ВЪРХОВНИЯТ КАСАЦИОНЕН СЪД на Република България, Търговска колегия, Първо отделение, в закрито заседание на единадесети януари през две хиляди и десета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: Таня Райковска
ЧЛЕНОВЕ: Дария Проданова
Тотка Калчева
при секретаря …………………, след като изслуша докладваното от съдия Калчева, т.д.№ 726 по описа за 2009г., за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по чл.288 ГПК.
Образувано е по касационна жалба на Г. М. Д. Д. , гражданин на Великобритания срещу решение № 169/23.04.2009г., постановено по т.д. № 95/2009г. от Варненския окръжен съд, с което е оставено в сила решение № 3072/08.11.2008г. по гр.д. № 10009/07г. на Варненския районен съд. С това решение са отхвърлени исковете на касатора против Д. Г. В. и К. Г. Н. за заплащане на сумите от 2160 лв., съответно от 240 лв. и на сумите от 5040 лв., респ.560 лв., претендирани като стойността на двоен размер на даден задатък по договор за извършване на СМР от 29.12.2006г. и по договор № 151/29.12.2006г.
Касаторът поддържа, че решение е неправилно, а допускането на касационното обжалване основава на произнасянето от въззивния съд по въпрос, решаван противоречиво от съдилищата.
Ответниците Д. Г. В. и К. Г. Н., гр. В. оспорват жалбата.
Върховният касационен съд, Търговска колегия, Първо отделение, след като разгледа касационната жалба и извърши преценка на предпоставките на чл.280, ал.1 ГПК, констатира следното:
Касационната жалба е редовна – подадена е от надлежна страна, срещу подлежащ на касационно обжалване съдебен акт в преклузивния срок по чл.283 ГПК и съдържа приложение по чл.284 ГПК.
За да постанови обжалваното решение въззивният Варненски окръжен съд е приел, че между страните са възникнали облигационни отношения по договори за изработка, възложителят е заплатил капаро, а изпълнителят не е извършил възложената работа. Аргументът за отхвърляне на исковете за връщане на дадения по договорите задатък в двоен размер е, че за да настъпят последиците по чл.93, ал.2 ЗЗД страните следва да изразят несъмнена воля в договора, че сумата е дадена именно като задатък.
Според касатора решението е постановено в противоречие с решения на ВКС по въпроса за възможността авансовото плащане по един договор да изпълнява функцията и на задатък. Представя Р. № 669/24.10.08г. по т.д. № 273/08г. на ВКС, ІІ т.о., Реш. № 1440/10.01.09г. по гр.д. № 4209/07г. на ВКС, ІV г.о. и Р. № 15/26.04.93г. по гр.д. № 342/92г. на ВС, 5 чл.с.
Настоящият състав на Първо отделение на Търговската колегия на ВКС намира, че е налице основанието по чл.280, ал.1, т.2 ГПК за допускане на касационното обжалване.
Поставеният от касатора въпрос е от значение за формиране на решаващите изводи на инстанцията по същество. Въззивното решение е основано, не само на конкретните уговорки между страните и разкриване на действителната им воля чрез тълкуване на клаузите на сключените договори, но и в принципното отричане на възможността авансовото плащане да изпълнява функцията на задатък, ако същото не е изрично определено като такова в договора. Според Р. № 1440/09г. на ВКС независимо, че страните не са използвали термина “задатък”, авансово внесената сума следва да се приеме като такава, защото чрез нея се определят задълженията на страните в случай, че пожелаят прекратяване на договора.
Касационното обжалване следва да се допусне, като въпросът се преформулира така: Налице ли са предпоставките по чл.93, ал.2 ЗЗД за връщане на задатъка в двоен размер, ако платената от изправната страна авансова сума не е изрично определена в договора като задатък?
С. чл.18, ал.2, т.2 от ТДТССГПК / приета с ПМС № 38/08г./ касаторът следва да заплати държавна такса за разглеждане на касационната жалба в размер на 160 лв. и в едноседмичен срок от съобщението да представи по делото вносния документ.
Мотивиран от горното, Върховният касационен съд
О П Р Е Д Е Л И :
ДОПУСКА касационно обжалване на въззивно решение № 169/23.04.2009г., постановено по т.д. № 95/2009г. от Варненския окръжен съд.
Указва на касатора Г. М. Д. Д. , гражданин на Великобритания, представляван от адв. Я да внесе по сметка на ВКС държавна такса за разглеждане на касационната му жалба в размер на 160 лв. и в едноседмичен срок от съобщението да представи по делото вносния документ.
След представяне на документа за платена държавна такса или след изтичане на срока от съобщението делото да се докладва за насрочване в открито съдебно заседание или за прекратяване на производството.
Определението не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: 1.
2.