О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 921
С. 29.06.2012г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Върховният касационен съд на Република България, Трето гражданско отделение, в закрито заседание на двадесет и седми юни през две хиляди и дванадесета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЦЕНКА ГЕОРГИЕВА ЧЛЕНОВЕ: МАРИЯ ИВАНОВА ИЛИЯНА ПАПАЗОВА
като изслуша докладваното от съдия П. гр.д.№ 412 по описа за 2012г. на ІІІ г.о. и за да се произнесе взе пред вид следното :
Производството е с правно основание чл.288 от ГПК.
Образувано е въз основа касационната жалба на ДНСК С., представлявана от процесуалния представител-юрисконсулт Б. против въззивно решение от 28.12.2011г. по в.гр.д.№ 8232/2011г. на Софийски градски съд,с което е потвърдено решение от 5.04.11г.по гр.д.№ 2195/10г. на СРС,като са уважени предявените искове с правно основание чл.344 ал.1 т.1,2 и 3 от КТ.
Като основание за допустимост на подадената касационна жалба се сочи нормата на чл.280 ал.1 т.3 от ГПК по поставени два въпроса във връзка с осъществения подбор:1.за да е годно доказателство,установяващо извършването на подбор в съответствие със законните критерии – Протоколът на нарочно назначената комисия – следва ли да е с достоверна дата по смисъла на чл.181 от ГПК спрямо ищцата и 2. служителите между които се осъществява подбора – участници ли са в своеобразно двустранно производство по извършване на подбор и разполагат ли със съответни процесуални права.Позовава се на две решения на Окръжни съдилища, които не могат да бъдат ценени,защото не съдържат отбелязване,че са влезли в сила и на две решения на ВКС – без задължителен характер
Срещу подадената касационна жалба не е постъпил отговор от противната страна.
Касационната жалба е подадена в срока по чл.283 от ГПК и е срещу подлежащо на касационно обжалване въззивно решение. При преценката за допустимостта на жалбата до касационно разглеждане, Върховният касационен съд,състав на Трето гражданско отделение,като прецени изложените доводи и данните по делото,намира следното :
За да постанови акта си,въззивният съд е приел,че работодателят не е установил надлежно осъществен подбор преди датата на уволнение на ищцата.Изложените мотиви са в смисъл,че представеният протокол за осъществен подбор от 28.01.10г.като частен свидетелстващ документ не се ползва с материална доказателствена сила по отношение посочените в него обстоятелства.Тъй като няма доказателства,установяващи по безсъмнен начин датата на съставянето му – на основание чл.181 от ГПК по отношение на ищцата същият няма и достоверна дата, тъй като тя се явява трето лице по смисъла на цитираната норма.Протоколът следва да се преценя наред с всички останали представени от страните доказателства,а в случая – други представени доказателства за подбора няма.
При тези мотиви –само вторият от поставените въпроси е от значение за изхода на спора и съставлява годно общо основание за допустимост.
Въпросът,касаещ достоверността на датата на представения по делото протокол за подбор по смисъла на чл.181 от ГПК спрямо ищцата – не е решаващ мотив на въззивния съд,който е уважил иска не поради липса на достоверна дата,а поради липса на доказателства за осъществен подбор. Освен това- така поставеният въпрос вече е разрешен с постановено по реда на чл.290 от ГПК решение № 177 от 13.06.2012г.по гр.д.№ 1672/11г.на ІІІ г.о.на ВКС,с което се прие,че работниците и служителите не могат да се разглеждат като трети лица по смисъла на чл.181 от ГПК,спрямо които се прилага изискването за достоверност на датата „Трето лице” по смисъл на посочената норма е това неучаствало в съставянето на документа лице, което черпи права от лицето,подписало документа и правата,които то черпи могат да възникнат само при условие,че датата на възникването им предшества датата на документа. Протоколът за осъществяване на подбор по чл.-329 от КТ е такъв частен документ,който не обективира разпореж-дане с права и от него работникът или служителя не черпи права/сам по себе си той не създава и не прехвърля права,които работника или служителя да придобиват по силата на документа/.
По втория поставен въпрос не следва да се допуска касационно обжалване,защото същият вече е разрешен с ТР №3 от 16.01.2012г.по т.д. № 3/2011г.на ОСГК на ВКС и въззивния съд при постановяване на акта си се е съобразил с него.Преценката на работодателя, кой от служителите има по – висока квалификация и работи по – добре подлежи на съдебен контрол в производство по иск с правно основание чл. 344 ал.1 т.1 КТ. Предмет на съдебната проверка е въпроса за законосъобразното упражняване на правото на подбор, респективно законосъобразното приложение на критериите, установени с разпоредбата на чл. 329, ал. 1 КТ Същият обхваща и проверка на приетите от работодателя и оспорени от работника или служителя оценки по същите критерии. Когато преценката е обективирана в писмен документ, същият представлява писмено доказателство и при оспорване от уволнения работник или служител истинността на отразените в него обстоятелства подлежат на пълно доказване от работодателя чрез разпит на свидетели или прилагането на други доказателствени средства, с оглед установяване на действителните качества на участвалите в подбора. Формата на извършване на подбора е въпрос на работодателска преценка. Доказването му при оспорване, както на неговото извършване, така и на останалите въпроси/включване в подбора на всички необходими участници,прилагане на законовите критеии, обективно съответствие на оценката по отделните показатели на обективно проявените професионални качества и квалификация на работника или служителя с оглед на възложената работа/ e допустимо с всички доказателствени средства.Когато такива не са представени – не е налице законосъобразно осъществен подбор.
Мотивиран от гореизложеното,като счита,че не е налице посоченото основание за допускане на подадената жалба до касационно обжалване, Върховен касационен съд, състав на Трето гражданско отделение
О П Р Е Д Е Л И :
НЕ ДОПУСКА касационно обжалване на въззивно решение от 28.12.2011г. по в.гр.д.№ 8232/2011г. на Софийски градски съд.
ОПРЕДЕЛЕНИЕТО е окончателно.
ПРЕДСЕДАТЕЛ :
ЧЛЕНОВЕ :