3
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 94
София, 08.10. 2010 година
ВЪРХОВЕН КАСАЦИОНЕН СЪД на Република България, Търговска колегия, Второ отделение, в закрито заседание на шести октомври през две хиляди и десета година в състав :
ПРЕДСЕДАТЕЛ : Татяна Върбанова
ЧЛЕНОВЕ : Камелия Ефремова
Бонка Йонкова
изслуша докладваното от съдия Бонка Йонкова т. д. № 303/2010 година и за да се произнесе, взе предвид следното :
Производството е по чл.288 от ГПК.
Образувано е по касационна жалба на „А.” ООД със седалище в гр. Варна – чрез процесуалния му представител адв. Р. З., срещу решение № 883 от 08.07.2009 г. по т. д. № 438/2009 г. на Софийски апелативен съд, 3 състав. С обжалваното решение, след отмяна на решение от 13.11.2008 г. по гр. д. № 1052/2007 г. на Окръжен съд – Враца, е отхвърлен като недоказан предявеният от „А.” ООД против „Р. 97” АД иск с правно основание чл.45 от ЗЗД за сумата 18 398.73 лв., от които 16 000 лв. – съизмерими с размера на отказан данъчен кредит по фактура № 2664/291.2.2005 г., и 2 398.73 лв. – лихва върху същата сума, като са присъдени разноски в полза на ответника в размер на 1 361.42 лв.
В касационната жалба се излагат доводи за неправилност на въззивното решение поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Касаторът прави искане за отмяна на решението и за уважаване на предявения иск с присъждане на разноски.
Приложното поле на касационното обжалване е обосновано с основанията по чл.280, ал.1, т.1 и т.2 от ГПК. Поддържа се, че въззивният съд се е произнесъл в противоречие с решение № 1150/22.10.2008 г. по гр. д. № 4921/2007 г. на ВКС, ІІ г. о., решение № 304/20.10.2005 г. по в. т. д. № 151/2005 г. на Великотърновски апелативен съд и с трайната практика на В., отразена в решения № 313/16.01.2004 г. по адм. д. № 5665/2003 г. и № 4866/13.04.2009 г. по адм. д. № 15527/2008 г., по процесуалноправния въпрос за неспазването на разпоредбата на чл.109, ал.2 от ГПК /отм./ при изясняване на фактическата обстановка по делото и по материалноправните въпроси за произтичащите от ЗДДС задължения на продавача във връзка с начисляване и отчитане на ДДС.
Ответникът по касационната жалба „Р. 97” АД – гр. М. оспорва жалбата като неоснователна по съображения в писмен отговор от 05.11.2009 г.
Върховен касационен съд, Търговска колегия, състав на Второ отделение, след като прецени допустимостта на касационната жалба, констатира, че същата е подадена от надлежна страна и е насочена срещу подлежащ на касационно обжалване съдебен акт, но е процесуално недопустима по следните съображения :
Съгласно разпоредбата на чл.283 от ГПК, срокът за подаване на касационна жалба срещу решение на въззивен съд е едномесечен и тече от датата на връчване на решението на страната, която има право на жалба. Срокът е преклузивен и пропускането му води до недопустимост на жалбата, като препятства процесуалната възможност за развитие на касационното производство.
Към гр. д. № 438/2009 г. на Софийски апелативен съд е приложено съобщение, адресирано до „А.” ООД чрез процесуалния представител на дружеството адв. О. С., от което се установява, че въззивното решение е връчено редовно на касатора на 22.07.2009 г. Броен по правилата на чл.60, ал.3 и ал.5 от ГПК, едномесечният срок за обжалване на решението е започнал да тече на 22.07.2009 г. и е изтекъл на 24.07.2009 г. – понеделник, тъй като датата 22.07.2009 г. /събота/ е неприсъствен ден.
На 24.08.2009 г. в регистратурата на Софийски апелативен съд е постъпила молба вх. № 6645/24.08.2009 г. от „А.” ООД, към която са приложени касационна жалба срещу решението по гр. д. № 438/2009 г. и пълномощно за процесуално представителство на дружеството в полза на адв. Р. З.. Молбата, ведно с приложенията, е изпратена по пощата с куриерска пратка от 21.08.2009 г., т. е. преди изтичане на срока за касационно обжалване на въззивното решение. На 27.08.2009 г. по делото е постъпила втора касационна жалба, подадена по пощата на 26.08.2009 г. от адв. Р. З. като пълномощник на „А.” ООД, която жалба е заведена с вх. № 6721/27.08.2009 г.
С разпореждане от 18.11.2009 г. въззивният съд е указал да се приподпише подадената с молба вх. № 6645/24.08.2009 г. касационна жалба от лице с юридическа правоспособност, изпълнявайки разпореждане от 16.11.2009 г. на Председателя на Първо отделение при Търговска колегия на Върховния касационен съд. Във връзка с разпореждането на 18.03.2010 г. в Софийски апелативен съд е депозирана молба от управителя на „А.” ООД – А. Д., и от пълномощника адв. Р. З., които са уведомили съда, че управителят на дружеството не е подписвал молбата с вх. № 6645/24.08.2009 г. по гр. д. № 438/2009 г. и не е изготвял приложените към нея книжа, в т. ч. и касационната жалба, както и че адв. З. е изготвила единствено касационната жалба с вх. № 6721/27.08.2009 г., ведно с изложението към нея, която се приподписва и от управителя на „А.” ООД. В молбата е направено изрично искане молбата с вх. № 6645/24.08.2009 г. да бъде изключена от материалите по делото, заедно с приложената към нея касационна жалба.
При тези обстоятелства и с оглед съдържащите се в молбата от 18.03.2010 г. изявления на законния и на процесуалния представител на дружеството – касатор, настоящият състав приема, че след като изпратената по пощата на 21.08.2009 г. и постъпила в Софийски апелативен съд на 24.08.2009 г. касационна жалба към молба вх. № 6645/24.08.2009 г. не е подадена и не се поддържа от „А.” ООД, касационното производство следва да се счита образувано по повод заведената с вх. № 6721/27.08.2009 г. касационна жалба, подадена от адв. Р. З. в качеството й на пълномощник на „А.” ООД. Касационната жалба с вх. № 6721/27.08.2009 г. е изпратена по пощата с куриерска пратка на 26.08.2009 г. – след изтичане на едномесечния срок по чл.283 от ГПК на 24.08.2009 г., поради което е процесуално недопустима и следва да бъде оставена без разглеждане.
Мотивиран от горното, Върховен касационен съд, Търговска колегия, състав на Второ отделение,
О П Р Е Д Е Л И :
ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ касационна жалба вх. № 6721/27.08.2009 г., подадена от „А.” ООД – гр. Варна срещу решение № 883 от 08.07.2009 г. по т. д. № 438/2009 г. на Софийски апелативен съд, 3 състав.
ОПРЕДЕЛЕНИЕТО подлежи на обжалване с частна жалба пред друг тричленен състав на Търговска колегия при Върховен касационен съд в едноседмичен срок от връчването.
ПРЕДСЕДАТЕЛ :
ЧЛЕНОВЕ :