Р Е Ш Е Н И Е
№ 753
София 11.11.2009 г.
В И М Е Т О НА Н А Р О Д А
Върховният касационен съд на Република България, Четвърто гражданско отделение, в съдебно заседание на осми октомври, две хиляди и девета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: БОРИСЛАВ БЕЛАЗЕЛКОВ
ЧЛЕНОВЕ: КРАСИМИРА ХАРИЗАНОВА
МАРИО ПЪРВАНОВ
при секретаря Райна Пенкова
и в присъствието на прокурора
изслуша докладваното от съдията Марио Първанов гр. дело № 792/2008 г.
Производството е по чл. 218а, ал.1, б.”а” ГПК/отм./ вр. §2, ал.3 ПЗР ГПК.
Образувано е по касационна жалба на П. Д. П. , извършващ търговия като Е. „М”, град К. , срещу решение №245 от 23.11.2007 г. по гр. дело №313/2007 г. на Кърджалийския окръжен съд с твърдения за допуснати нарушения на материалния закон, необоснованост и съществени нарушения на съдопроизводствените правила – основания за отмяна по чл.218б, ал.1, б.”в” ГПК/отм./. Според касатора въззивният съд неправилно е приел, че искът с правно основание чл.233, ал.1, изр. 1 ЗЗД е основателен, а направеното възражение за неизпълнен договор по чл.90, ал.1 ЗЗД за неоснователно.
Ответникът по касационната жалба „К”А. , град К., не е заявил становище.
Жалбата е подадена в срока по чл.218в, ал.1 ГПК/отм./ и е процесуално допустима.
Относно основателността на жалбата, Върховният касационен съд, като взе предвид доводите на касатора и данните по делото, намира следното:
Кърджалийският окръжен съд е оставил в сила решение №124/03.08.2007 г. по гр.дело №84/2007 г. на Кърджалийския районен съд, с което е осъден П. Д. П. , извършващ търговия като Е. „М”, да върне на „К”А. складово помещение с минусови камери; хранителен магазин с квадратура 132 кв.м. и последните два етажа от търговски център „Т”, находящи се в град К., на основание чл. 233, ал.1, изр. 1 ЗЗД и касаторът е осъден да заплати на „К”А. направените във въззивното производство деловодни разноски в размер на 1 670 лв. Въззивният съд е приел, че ответникът по иска е изпълнил в хода на въззивното производство задължението си по чл.233, ал.1, изр.1 ЗЗД да върне наетите имоти, поради което направеното от него възражение за неизпълнен договор по чл.90, ал.1 ЗЗД е неоснователно.
При тази безспорно установена фактическа обстановка въззивният съд е направил необоснован извод, че следва да бъде оставено в сила първоинстанционното решение. След като в хода на въззивното производство е установено по безспорен начин, че ответникът по иска е изпълнил задължението си по чл.233, ал.1, изр.1 ЗЗД, то искът трябва да бъде отхвърлен като погасен чрез изпълнение.
Това налага касиране на въззивното решение и произнасяне по съществото на спора. Съобразно изложеното по-горе за погасяване на иска чрез изпълнение трябва да се отмени въззивното решение в частта, с която е оставено в сила първоинстанционното решение. В частта относно присъдените деловодни разноски въззивното решение трябва да бъде оставено в сила, тъй като ответникът с извънпроцесуалното си поведение е дал повод за предявяването на иска.
Съобразно изхода на спора ответникът по касационната жалба трябва да бъде осъден да заплати на касатора 364.50 лв. деловодни разноски за касационното производство.
По изложените съображения и на основание чл.218ж, ал.1 ГПК/отм./, Върховният касационен съд, състав на ІV г.о.
Р Е Ш И :
ОТМЕНЯ решение №245 от 23.11.2007 г. по гр. дело №313/2007 г. на Кърджалийския окръжен съд в частта, с която е оставено в сила решение №124/03.08.2007 г. по гр.дело №84/2007 год. на Кърджалийския районен съд, с което е осъден П. Д. П. , извършващ търговия като Е. „М”, да върне на „К”А. складово помещение с минусови камери; хранителен магазин с квадратура 132 кв.м. и последните два етажа от търговски център „Т”, находящи се в град К., на основание чл. 233, ал.1, изр. 1 ЗЗД и вместо това ПОСТАНОВЯВА:
ОТХВЪРЛЯ предявения от „К”А. , град К., срещу П. Д. П. , извършващ търговия като Е. „М”, град К. , иск с правно основание чл. 233, ал.1, изр. 1 ЗЗД за връщане на складово помещение с минусови камери; хранителен магазин с квадратура 132 кв.м. и последните два етажа от търговски център „Т”, находящи се в град К., като погасен чрез изпълнение.
ОСТАВЯ В СИЛА решение №245 от 23.11.2007 г. по гр. дело №313/2007 г. на Кърджалийския окръжен съд в останалата обжалвана част.
ОСЪЖДА „К”А. , град К., да заплати на П. Д. П. , извършващ търговия като Е. „М”, град К. , 364.50 лв. деловодни разноски за касационното производство.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ:1.
2.