2
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№824
гр. София, 15.11.2016
ВЪРХОВЕН КАСАЦИОНЕН СЪД, ТЪРГОВСКА КОЛЕГИЯ, второ отделение в закрито заседание на 09 ноември , две хиляди и шестнадесета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ТАТЯНА ВЪРБАНОВА
ЧЛЕНОВЕ: БОЯН БАЛЕВСКИ
ПЕТЯ ХОРОЗОВА
като изслуша докладваното от съдия Боян Балевски търговско дело №582/16 г. и за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 288 от ГПК.
Образувано е по касационна жалба от страна на пълномощника на [фирма]- [населено място] срещу решение №2385 от 03.12.2015 г. на САС по в. т. д. №4054/2015г., с което след отмяна на решение №961/15.06.2015 по т.д. № 8151/14 на СРС- ТО VІ-18 с-в по иск с правно основание чл.29 ЗТР предявен от Д. К. Щ. е признато за нищожно вписването в търговския регистър по заявление № 20141124094753 на промяна в наименованието на дружеството –касатор от [фирма] на [фирма]. Навеждат се оплаквания за неправилно приложение на материалния закон-чл.29 ЗТР във връзка с чл.7 ал.5 ТЗ и необоснованост и се претендира ВКС да отмени така постановеното решение и да постанови друго, с което да отхвърли иска като неоснователен.
В изложението на основанията за допускане на касационното обжалване се сочи чл.280 ал.1, т. 2 ГПК- обжалваното решение противоречи на практиката на съдилищата.
Ответната страна Д. К. Щ. в отговор на касационната жалба, изразява становище, че същата не следва да се допуска до касационно обжалване, а по същество е неоснователна .
Върховният касационен съд, Търговска колегия, второ отделение , като констатира, че решението е въззивно и искът е неоценяем намира, че касационната жалба е допустима , редовна и подадена в срок.
За да постанови обжалваното въззивно решение, съдът е приел, че е сезиран с иск п чл.29 ЗТР във връзка с чл.7 ал.5 ТЗ за прогласяване за нищожно вписването в търговския регистър по заявление № 20141124094753 на промяна в наименованието на дружеството –касатор от [фирма] на [фирма]. Преценено е, че ищецът Д. К. Щ. е притежател на правото върху търговска марка „ТЕХНО МИКС/TEHNO MIX“-словна рег.№88157 на ПВ за стоки и услуги класове 9,11,35 със срок на действие 18.07.2023 година. В ТР на 24.11.2014 г. е вписана с решение на длъжностното лице при АП-ТР по заявление № 20141124094753 промяна в наименованието на дружеството– касатор от [фирма] на [фирма]. Според съда, това решение е нищожно, тъй като противоречи на императивната разпоредба на чл.7 ал.5 ТЗ, според която фирменото наименование не може да е идентично или сходно със защитена марка, освен ако търговецът няма права върху последната. С оглед изложеното искът по чл.29 ЗТР за прогласяване нищожност на вписването в ТР на процесната промяна в наименованието на дружеството-касатор е основателен и съответното решение за това вписване е прогласено за нищожно по смисъла на цитираната законова разпоредба в ЗТР.
Съгласно ТР №1/19.02.2010 г. на ОСГТК на ВКС по тълк.дело №1/2010/ / Върховният касационен съд няма как да извършва проверка за неправилност, без да се произнася по предхождащата го такава за евентуална нищожност или недопустимост. Преди да разреши спора по същество, съдът трябва да се произнесе дали обжалваното решение отговаря на изискванията за валидност и допустимост и ако съществува вероятност обжалваното въззивно решение да е нищожно или недопустимо, Върховният касационен съд е длъжен да го допусне до касационен контрол, а преценката за валидността и допустимостта, ще се извърши с решението по същество на подадената касационна жалба.
Допустимостта на съдебното решение се предпоставя и от редовността на исковата молба. Ето защо, при евентуална липса на съответствие между обстоятелствената част на иска относно спорното право и петитума, определящ типа на търсената защита е налице нередовност на самата искова молба, а произнасянето по нея, без да е изпълнена преди това процедурата по отстраняване на тези нередовности води до недопустимост на самото произнасяне по същество на спора. За това въззивният съд следва да следи служебно.
По изложените съображения налице е вероятност обжалваното решение да е недопустимо, поради което ВКС следва да го допусне до касационен контрол, а преценката за валидността и допустимостта, ще се извърши с решението по същество на подадената касационна жалба.
По изложените съображения, съдът
О П Р Е Д Е Л И:
ДОПУСКА касационно обжалване на въззивно решение №2385 от 03.12.2015 г. на САС по в. т. д. №4054/2015г..
УКАЗВА на касатора [фирма]- [населено място] да внесе по сметка на ВКС сумата от 15 лева държавна такса по касационната жалба в едноседмичен срок от получаване на съобщение за това и да представи вносния документ за това в деловодството на ВКС.
След изпълнение на горните указания делото да се докладва за насрочване на председателя на Второ.т.о. на ТК на ВКС.
Определението е окончателно.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: 1. 2.