3_1745/15.06.2011 г.
ЗДДС, чл. 68-72
Относно: право на данъчен кредит за получени стоки и услуги във връзка с изпълнение на договор за безвъзмездна финансова помощ по програма за трансгранично сътрудничество България-Румъния 2007-2013 г.
Според изложеното в запитването, община е партньор по Договор за предоставяне на национално съфинансиране под формата на безвъзмездна финансова помощ по Програмата за трангранично сътрудничество Румъния-България 2007-2013 г., за изпълнение на проект „Развитие и оборудване на инфрастуктурата по плавателните пътища – Платформа за транспортна мрежа в транграничната зона-Т.-Н.”. Национален орган по програмата е Министерство на регионалното развитие и благоустройство. Програмата се финансира посредством Европейския фонд за регионално развитие. Общината е регистрирана по ЗДДС.
В тази връзка се поставя въпроса като партньор по договора, общината като „допустими” или като „недопустими” следва да определи разходите за ДДС за финансиране по конкретния проект?
При така изложената фактическа обстановка и предвид това, че приложените към договора документи не са придружени с превод на български език, с оглед разпоредбите на ЗДДС /обн. ДВ, бр. 63 от 4 август 2006 г., посл. изм. ДВ, бр. 19 от 8 март 2011 г./ и Правилник за прилагане на закона за данък върху добавената стойност /ППЗДДС, обн. ДВ, бр. 76 от 15 септември 2006 г., посл. изм. ДВ, бр. 10 от 1 февруари 2011 г./ изразяваме следното принципно становище:
Законът за данък върху добавената стойност е хармонизиран с европейското законодателство в областта на косвеното облагане и не ползва понятия като възстановим данък, съответно недопустим разход и невъзстановим данък, съответно допустим разход, нито пък е обвързан с програми по различни регламенти на Европейския съюз.
Същевременно Регламентите, съдържащи разпоредби относно Структурните фондове и Кохезионния фонд, използват понятието “възстановим данък добавена стойност“.
Облагаемата доставка е сделка, извършена на територията на страната срещу съответно възнаграждение. Доколкото регистрираните по закона лица, извършват облагаеми доставки със закупените стоки или услуги, то за платения за тези стоки или услуги данък ще е налице основание да бъде приспаднат от дължимия от лицето данък за данъчния период. При този механизъм на приспадане бенефициентът на безвъзмездна финансова помощ определя начисления му данък по получени стоки и услуги или извършени плащания в изпълнение на проект, финансиран по оперативна програма като възстановим от бюджета, т.е. той се определя като недопустим разход за финансиране по оперативни програми. Когато регистрираните по закона лица използват закупените от тях стоки или услуги за извършване на освободени доставки или за дейност, която не е “независима икономическа дейност“, за платения данък не възниква основание да бъде приспаднат. Невъзможността да се приспадне платеният данък за закупените стоки или услуги може да се определи като невъзстановим данък, т.е. допустим разход за финансиране по оперативни програми.
Оперативните програми по цел “Европейско териториално сътрудничество“ са сред програмите, посочени в Постановление № 62 от 21 март 2007 г. на МС за приемане на национални правила за допустимост на разходите по оперативните програми, съфинансирани от структурните фондове и кохезионния фонд на европейския съюз, за финансовата рамка 2007 – 2013 г.
В указание № 91-00-502 от 27.08.2007 г. на МФ ясно и недвусмислено са регламентирани условията, които трябва да са налице, за да може да бъде определен данък добавена стойност като “недопустим“ или съответно като “допустим“ разход за финансиране по Оперативните програми. Имайки представата какви ще са последващите доставки, бенефициентите по програмата могат да определят данък върху добавената стойност съответно като възстановим или невъзстановим данък.
Условията и редът за упражняване правото на приспадане на данъчен кредит са уредени в разпоредбите на чл.68 – чл.72 от ЗДДС. Съгласно общите изисквания на чл. 69, ал. 1 от същия закон, когато стоките и услугите се използват за целите на извършваните от регистрираното лице облагаеми доставки, лицето има право да приспадне данъка за стоките и услугите, които доставчикът – регистрирано по този закон лице, му е доставил или предстои да му достави. Видно от цитираната разпоредба правото на приспадане на данъчен кредит е предпоставено от бъдещото използване на получените стоки и услуги, т.е. дали с тях ще се извършват облагаеми доставки.
Съгласно чл. 1 от договора безвъзмездната помощ се предоставя на общината за изпълнение на проект „Развитие и оборудване на инфрастуктурата по плавателните пътища–Платформа за транспортна мрежа в трансграничната зона-Т.-Н.” по програмата за трансгранично сътрудничество Румъния-България 2007-2013 г., приоритетна ос 1 „Достъпност”, ключова област на интервенция 1 – Подобряване на сухопътните и речните трансгранични съоръжения. Основните цели на приоритетна ос 1: Достъпност – Подобрено придвижване и достъп до транспортна, информационна и комуникационна инфрастуктура в трансграничния регион са, както следва:
? Да подобри трансграничното придвижване чрез подобряване на съществуващите условия и развиване на нови съоръжения за транспорта в избираемата област по програмата;
? Да направи възможно ефективен и редовен обмен на информация и данни с трансгранично значение.
Съгласно чл. 3, ал. 5, т. 2 от ЗДДС не са данъчно задължени лица местните органи за всички извършвани от тях дейности или доставки и качеството им на орган на местна власт, включително в случаите, когато събират такси, вноски или възнаграждения за тези дейности или доставки, с изключение на доставки, извън тези по т. 1, които ще доведат до значително нарушаване на правилата за конкуренция.
Легално определение на понятието “дейности или доставки, извършвани от държавата, държавните и местните органи в качеството им на орган на държавната или местната власт“ е дадено в § 1, т. 7 от ДР на ЗДДС. Това са дейностите или доставките, извършени от лице, създадено със закон, когато:
а) се извършват в изпълнение на правомощията му, произтичащи от нормативен акт, и не могат да се извършват от търговец, освен ако това му е възложено със закон;
б) е установена такса с нормативен акт.
По силата на чл. 17, ал. 1, т. 2 от Закона местното самоуправление и местната администрация /ЗМСМА/ местното самоуправление се изразява в правото и реалната възможност на гражданите и избраните от тях органи да решават самостоятелно всички въпроси от местно значение, които законът е предоставил в тяхна компетентност в сферата на устройството и развитието на територията на общината и на населените места в нея. На основание чл. 20 от ЗМСМА общинският съвет определя политиката за изграждане и развитие на общината във връзка с осъществяването на дейностите по чл. 17, както и на други дейности, определени със закон.
Съгласно чл. 29 от Закона за пътищата /ЗП/ агенцията и общините поддържат републиканските и общинските пътища съобразно транспортното им значение, изискванията на движението и опазването на околната среда. Освен това същите осъществяват съвместно по взаимна договореност дейностите по изграждането, поддържането и ремонта на републиканските пътища в границите на урбанизираните територии при условията и по реда, определени с правилника за прилагането на закона /чл.30, ал. 2 от ЗП/. По силата на ал. 3 от същата правна норма изграждането, ремонтът и поддържането на подземните съоръжения, тротоарите, велосипедните алеи, паркингите, пешеходните подлези, осветлението и крайпътното озеленяване по републиканските пътища в границите на урбанизираните територии се организират от съответната община.
Доколкото общината има задължение да финансира и извършва подобни мероприятия, свързани със строителство, възстановяване и разширяване на пътищата на нейната територия, може да се приеме, че същата действа в качеството си на орган на местна власт. А предвид разпоредбата на чл. 70, ал. 1, т. 2 от ЗДДС правото на приспадане на данъчен кредит не е налице, независимо че са изпълнени условията на чл. 69 или 74, когато стоките или услугите са предназначени за дейности, различни от икономическата дейност на лицето. При положение, че същата ще предоставя на концесия общинските пътища или отделни участъци или пътни съоръжения, изградени по програмата, при условията и по реда на Закона за концесиите, то тази дейност представлява независима икономическа дейност по смисъла на чл. 3, ал. 5, т. 1, б. „м” от ЗДДС и за получените стоки и услуги ще е налице право на приспадане на данъчен кредит на основание чл. 69, ал. 1 от закона. В случаите, когато получените стоки и услуги се използват както за облагаеми, така и за освободени доставки или дейности, за които не е налице право на приспадане на данъчен кредит, ще е налице право на приспадане на частичен данъчен кредит съгласно разпоредбата на чл. 73, ал. 1 от ЗДДС.
Ако извършваните от общината дейности във връзка с проекта са свързани с изработване на съвместни стратегии за подобряване на трансграничната транспортна инфраструктура, разработване на съвместни предпроектни проучвания и др., свързани с развитието на пътния/речния транспорт от трансгранична полза, както и трансгранични обмени на добри практики и предаване на ноу-хау следва да се анализира дали получените стоки и услуги, във връзка с посочените дейности се използват за облагаеми доставки. В случаите, когато не се извършват последващи облагаеми доставки в рамките на независима икономическа дейност – получените доставки са без право на данъчен кредит, следователно ще е налице „невъзстановим данък” по смисъла на т. 12 от указаниe № 91-00-502/27.08.2007г. на МФ.
В заключение следва да се има предвид, че съгласно чл. 3, ал. 2 от Закона за счетоводството счетоводните документи, които постъпват в предприятието на чужд език, се придружават с превод на български език на съдържанието на отразените в тях стопански операции. Също така, при поискване от орган по приходите, субектът е длъжен да представи съставен на чужд език документ, придружен с точен превод на български език, извършен от заклет преводач, по смисъла на чл. 55, ал. 1 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс.