ОТНОСНО:регистрация по ЗДДС на застрахователен агент
Във връзка с Ваше писмо, постъпило в Дирекция „ОУИ”-……………. с вх. № 07-00-604/ 16.07.2009г.е изложена следната фактическа обстановка:
Физическо лице работи като застрахователен агент /пенсионер-инвалид/ към ЗПАД «Булстрад»-София от негово име и за негова сметка, за което получава възнаграждение /комисионна/.
Поставен е следният въпрос: Трябва ли да се извърши задължителна регистрация на лицето по ЗДДС.
Предвид гореизложеното, изразявам следното становище:
По смисъла на чл.47 от ЗДДС, освободена доставка е извършването на услуги при условията и по реда на Кодекса за застраховането от:
1. застрахователи и презастрахователи;
2. застрахователни брокери и застрахователни агенти.
Съгласно чл. 47, т. 2 от ЗДДС, освободена доставка е извършването на услуги при условията и по реда на Кодекса за застраховането от застрахователни брокери и застрахователни агенти. Легална дефиниция на понятието застрахователен агент е дадена в чл. 164 от КЗ, а именно: застрахователен агент е физическо лице или търговец, вписан във водения от комисията регистър по чл. 30, ал. 1, т. 9 от Закона за Комисията за финансов надзор, което срещу възнаграждение по възлагане от застраховател извършва застрахователно посредничество от негово име и за негова сметка. Обвързаният застрахователен агент не може да събира премии и да извършва плащания към потребителите на застрахователни услуги.Отношенията между застрахователя и застрахователния агент се уреждат с писмен договор – “договор за застрахователно агентство“. Видът на агента задължително се указва в застрахователния договор.
Ако Вие сте застрахователен агент, то извършваните от Вас доставки са освободени.
В същото време, във връзка със задължителна регистрация по ЗДДС са предвидени специални норми.
С разпоредбата на чл. 96, ал. 1 от ЗДДС се въвежда задължение за регистрация за целите на закона за всяко данъчно задължено лице с облагаем оборот 50 000 лв. или повече за период не по-дълъг от последните 12 последователни месеца преди текущия месец.
Съгласно чл. 96, ал. 2 от ЗДДС облагаемия оборот за задължителна регистрация включва:
1. облагаеми доставки, включително облагаемите с нулева ставка;
2. доставки на финансови услуги по чл. 46;
3. доставки на застрахователни услуги по чл. 47.
Съгласно ал.3 от същия законов текст, в облагаемия оборот не се включват доставките по ал. 2, т. 2 и 3, когато не са свързани с основната дейност на лицето.
При тълкуване на нормата по аргумент на по-силното основание следва, че при определяне на облагаемия оборот за задължителна регистрация следва да се включат както доставките на финансовите услуги по чл. 46 от ЗДДС и доставките на застрахователните услуги по чл. 47 от ЗДДС, представляващи основна дейност на лицето, така и тези, които без да са сами по себе си основна дейност, са свързани със същата.
В Закона за данък върху добавената стойност липсва легално определение на понятието “основна дейност“.
Съгласно чл. 46 от Закона за нормативните актове разпоредбите на нормативните актове се прилагат според точния им смисъл, а ако са неясни, се тълкуват в смисъла, който най-много отговаря на други разпоредби, на целта на тълкувания акт и на основните начала на правото на Република България. Когато нормативният акт е непълен, за неуредените от него случаи се прилагат разпоредбите, които се отнасят до подобни случаи, ако това отговаря на целта на акта.
Във връзка с цитираните нормативни текстове, при тълкуването на понятието “основна дейност“ за целите на чл. 96, ал. 3 от ЗДДС, следва да се изхожда отутвърденото му правно значение и да се изясни смисълът, който най-много отговаря на други разпоредби и на целта на тълкувания акт.
Легална дефиниция на “основна икономическа дейност“ е дадена в т.3 от параграф 1 на ДР на Закона за регистър БУЛСТАТ, съгласно който критериите за определянето й са:
а)най-голям дял в нетния размер на приходите от дейността;
б)най-голям размер на брутното производство на стоки и услуги, продукт на
съответната дейност;
в)най-голям размер на изплатените надници и заплати за дейността;
г)най-голям брой заети в дейността.
Видно от изложеното, няма единен правно възприет подход за определяне на основната дейност, но се отдава приоритетно значение на критерия “най-голям дял в нетния размер на приходите от дейността“, като същевременно правно релевантни са и други фактори.
За целите на чл. 96, ал. 3 от ЗДДС при определяне на основната дейност на лицето следва да се имат предвид фактори като: нетния размер на приходите, относителния дял на използваните дълготрайни активи, дела на заетите лица в дейността. Като водещ критерий все пак би могъл да бъде определен размерът на приходите за период не по-дълъг от последните дванадесет последователни месеца преди текущия месец. В случай обаче, че за лицето формирането на този преобладаващ процент от приходите има инцидентен, случаен, нерегулярен характер, основната дейност може да се определя съобразно останалите, посочени по – горе критерии, преценени съвкупно, включително като се отчитат намеренията и бизнес-плановете на лицето.
Предвид гореизложеното, независимо, че извършените доставки от застрахователния агент са освободени /чл.47 от закона/, за целите на задължителната регистрация, те се включват при определяне на оборота по чл.96, ал.1 от ЗДДС.
В този смисъл, ако имате оборот над 50 000 лв. от извършените доставки като застрахователен агент за предходните 12 месеца преди текущия, за Вас ще възникне задължение за регистрация по Закона за данъка върху добавената стойност.
‘