2_РДД-Д4/2323/25.09.2008г.
ДОПК,чл.34
В Дирекция „ОУИ” гр.е постъпило Ваше писмено запитване с вх. № РДД-Д4/2323/03.09.2008г., в което е описана следната фактическа обстановка:
С решение №Върховен административен съд е отменил решение № г. на ВОС, в частта, в която е потвърден отказ за възстановяване на сума в размер на лв., обективиран в решение № г. на ТДД гр.С решението си ВАС е отменил отказа за възстановяване и е върнал преписката на ТД на НАП гр.за издаване на акт за възстановяване на посочената сума.
На основание постановеното от ВАС решение е издадена резолюция за извършване на проверка по прихващане и възстановяване.
Органът по приходите е установил, че на „” е извършена ревизия, приключила с издаване на ДРА № г. С ДРА е определено задължение за корпоративен данък за периода г. в размер налв., като е отказано право на преотстъпване на данъка и е определен данък за довнасяне по ГДД по чл.51 от ЗКПО в размер налв. и лихви за забава в размер налв. Установено е, че производството по обжалване на ДРА не е приключило, като следващо съдебно заседание е насрочено за г.
С оглед на установеното, производството, образувано въз основа на Резолюция № г. за извършване на проверка по прихващане и възстановяване е спряно на основание чл.34, ал.1, т.2 от ДОПК.
Предвид изложената фактическа обстановка е поставен следният въпрос:
Следва ли да бъде възобновено спряното производство по извършване на проверка по прихващане/възстановяване, като бъде издаден АПВ, с който да бъде отказано възстановяване на посочената сума или производството да се възобнови след приключване на съдебното производство по обжалване на ДРА № .
На основание изложената фактическа обстановкаизразявам следното становище:
От изложеното в запитването е видно, че е издадена заповед за спиране на производството за извършване на проверка за прихващане или възстановяване. Заповедта е връчена на представител на проверяваното лице, т.е. произвела е своето действие – производството е спряно на основание чл.34, ал.1, т.2 от ДОПК.
Производството по адм. дело № г., образувано по жалба срещу ДРА №г. е все още висящо, поради което не може да се приеме, че е отпаднало основанието за спиране на производството за извършване на проверката за прихващане или възстановяване и не е налице основание за възобновяване на същото по смисъла на чл.35 от ДОПК преди приключване на адм. дело № . с влязло в сила решение.
От друга страна с Решение № г. Върховен административен съд е приел, че не е налице спор относно наличие на хипотезата на чл. 61д от ЗКПО/отм./ по отношение на жалбоподателя за 2004г. По делото е установено, че жалбоподателят е внесъл корпоративен данък, установен е и размерът на корпоративния данък за дейността, за която данъкът подлежи на преотстъпване. С оглед на установеното съдът е отменил отказа за възстановяване на сумата в размер на лв. и е върнал преписката на ТД на НАП гр.с указания за издаване на акт за възстановяване на посочената сума.
Разпоредбата на чл.129, ал.5 от ДОПК определя задължение за органа по приходите в 30 – дневен срок от предявяването пред него на влязъл в сила съдебен акт да възстанови или прихване по реда на ал.2, т.2 изцяло посочените в акта суми, заедно с дължимата по ал.6 лихва, когато с акта в полза на задълженото лице е признато право на получаване на незаконосъобразно отказани за възстановяване суми.
Решението на съда, съгласно чл.177, ал.1 от Административнопроцесуалният кодекс има сила за страните по делото. Ако оспореният акт бъде отменен или изменен, решението има действие по отношение на всички. Ал. 2 от същата разпоредба регламентира, че актове и действия на административния орган, извършени в противоречие с влязло в сила решение на съда, са нищожни.
Предвид гореизложеното, преценката за възобновяване на спряното на основание чл. 34, ал.1, т.2 от ДОПК производство по извършване на проверка по прихващане или възстановяване следва да се направи от органа по приходите, възложил производството след анализ на конкретните факти и обстоятелства, като следва да се има предвид иразпоредбата на чл.129, ал.6 от ДОПК, определяща дължимостта на лихви от страна на приходната администрация за съответния период.
‘