Изх. № 20-00-10/04.03.2014 г.
ЗДДС,
чл.21, ал.1 и ал.2
чл.40, т.1
чл.96, ал.1
чл.97а, ал.2
В дирекция „Обжалване и данъчно-осигурителна практика” . е постъпило Ваше писмено запитване с вх. № 20-00-10/08.01.2014 г. относно прилагането на разпоредбите на Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС).
Изложената в запитването фактическа обстановка е следната :
… ЕООД ще извършва социални услуги, свързани с грижи за възрастни хора (физически лица) в Германия. Услугите ще се извършват чрез командировани от България служители.
Дружеството е вписано в регистъра на лицата по чл.18, ал.1, т.3 и 4 от Закона за социалното подпомагане (ЗСП), които могат да предоставят социални услуги.
Във връзка с изложената фактическа обстановка са поставени следните въпроси:
1. Как следва да се третират доставките на социални услуги , свързани с грижи за възрастни хора в Германия, когато:
– договорът е сключен с конкретно физическо лице;
– дружеството се явява подизпълнител при предоставяне на услугите на немско дружество, което е регистрирано по ЗДДС;
2. Възниква ли задължение за … ЕООД да регистрира по ЗДДС на основание чл.96, ал.1 или чл.97а от ЗДДС ?
Предвид изложената фактическа обстановка, въпросите и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:
По първи въпрос:
Съгласно разпоредбата на чл.40, т.1 от ЗДДС, освободена доставка е извършването на социални услуги по ЗСП.
В §1, т.6 от ДР на ЗСП е дадена легална дефиниция на понятието „социални услуги” – това са дейности, които подпомагат и разширяват възможностите на лицата да водят самостоятелен начин на живот и се извършват в специализирани институции и в общността.
В чл.18, ал.1 от ЗСП е регламентирано, че социални услуги се извършват от:
1. държавата;
2. общините;
3. български физически лица, регистрирани по Търговския закон, и юридически лица;
4. физически лица, извършващи търговска дейност, и юридически лица, възникнали съгласно законодателството на друга държава – членка на Европейския съюз, или на друга държава от Европейското икономическо пространство.
Съгласно чл.18, ал.1, т.3 от ЗСП, социални услуги се извършват от български физически лица, регистрирани по Търговския закон, и юридически лица. Тук следва да се отбележи, че лицата по чл.18, ал.1, т.3 могат да предоставят социални услуги само след вписване в регистър към Агенцията за социално подпомагане.
Според изложеното в запитването, … ЕООД е вписано в регистъра към Агенцията за социално подпомагане по чл.18, ал.2 от ЗСП и в тази връзка предоставяните от дружеството социални услуги следва да се третират като освободени доставки по смисъла на чл.40, т.1 от ЗДДС.
Доколкото от фактическата обстановка, изложена в запитването, се налага извода, че мястото на фактическото извършване на услугите е на територията на Германия, то следва да бъде съобразено и обстоятелството, че на територията на тази друга държава правно релевантно е немското законодателството. Предвид това, за да се приложи разпоредбата на чл.40, т.1 от ЗДДС, дружеството следва да разполага с доказателства, съгласно немското законодателство, които да удостоверяват социалния характер на извършваните услуги на територията на Германия.
Относно доставките на услуги към получатели – данъчно незадължени лица:
Видно от разпоредбата на чл.21, ал.1 от ЗДДС, мястото на изпълнение при доставка на услуга, когато получател е данъчно незадължено лице, е мястото, където доставчикът е установил своята независима икономическа дейност. Когато тези услуги се предоставят от постоянен обект, който се намира на място, различно от мястото, където доставчикът е установил своята независима икономическа дейност, то мястото на изпълнение е мястото, където се намира този обект. Когато няма място на установяване на независима икономическа дейност или постоянен обект, мястото на изпълнение на доставката е мястото на постоянния адрес или обичайното пребиваване на доставчика.
За дефинирането на понятието ”постоянен обект” следва да се вземат предвид конкретните факти за всеки отделен случай, както и практиката на съда на ЕО с решения по дела (С – 168/84, С – 190/95, С – 231/94, С – 260/95), съгласно която под”постоянен обект” следва да се разбира „дейност, която притежава известни характеристики на дълготрайност и структура, която е адекватна по отношение на човешките и техническите ресурси за целите на независимо предоставяне на съответните услуги”.
В случай, че дружеството предоставя социални услуги с получатели данъчно незадължени физически лица, установени в Германия, определеното по реда на чл.21, ал.1 от ЗДДС място на изпълнение е на територията на страната, доколкото услугите не се предоставят от постоянен обект в Германия. В този случай, ако доставчика отговаря на условията по чл.40, т.1 от ЗДДС, доставките биха били освободени.
Относно доставките на услуги към получатели – данъчно задължени лица:
Съгласно разпоредбата на чл.21, ал.2 от ЗДДС, Мястото на изпълнение при доставка на услуга, когато получателят е данъчно задължено лице, е мястото, където получателят е установил независимата си икономическа дейност. Когато тези услуги се предоставят на постоянен обект, който се намира на място, различно от мястото, където получателят е установил независимата си икономическа дейност, то мястото на изпълнение е мястото, където се намира този обект. Когато няма място на установяване на независима икономическа дейност или постоянен обект, мястото на изпълнение на доставката е мястото на постоянния адрес или обичайното пребиваване на получателя.
В този случай, мястото на изпълнение на услугите ще е извън територията на страната, същите няма да се третират като облагаеми за целите на българския ЗДДС и разпоредбата на чл.40, т.1 от ЗДДС не следва да намери приложение.
По втори въпрос:
По отношение на регистрацията на … ООД по ЗДДС, следва да бъдат разгледани следните случаи:
1) Разпоредбата на чл.96, ал.1 от ЗДДС регламентира, че всяко данъчно задължено лице с облагаем оборот 50 000 лв. или повече за период не по-дълъг от последните 12 последователни месеца преди текущия месец е длъжно в 14-дневен срок от изтичането на данъчния период, през който е достигнало този оборот, да подаде заявление за регистрация по закона. А по смисъла на ал.2 от същата разпоредба, облагаемият оборот е сумата от данъчните основи на извършените от лицето облагаеми доставки, включително облагаемите с нулева ставка, доставки на финансови услуги по чл.46, както и доставките на застрахователни услуги по чл.47 от закона.
Предвид изложеното по първи въпрос и доколкото услугите, които … ЕООД извършва се квалифицират като социални по смисъла на чл.40, т.1 от ЗДДС, то същите следва да се третират като освободени доставки по смисъла на закона. В случая, доставките на социални услуги към данъчно незадължени лица, които са установени на територията на Германия не формират оборот за регистрация по реда на чл.96, ал.1 от ЗДДС.
2) В случай, че … ЕООД извършва доставки на социални услуги като подизпълнител на дружество, установено в Германия, следва да се има предвид разпоредбата на чл.97а, ал.2 от ЗДДС , съгласно която на регистрация по закона подлежи всяко данъчно задължено лице по чл.3, ал.1, 5 и 6 от ЗДДС, установено на територията на страната, което предоставя услуги по чл.21, ал.2 от ЗДДС с място на изпълнение на територията на друга държава членка.
Тук трябва да се отбележи, че при тази хипотеза доставките на социални услуги към данъчно задължени лица са с място на изпълнение извън територията на страната (в Германия). Доставките не формират облагаем оборот за задължителна регистрация по реда на чл.96, ал.1 от ЗДДС, но за … ЕООД ще възникне задължение за регистрация по реда на чл.97а, ал.2 от ЗДДС.
Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на ДОПК (Данъчно-осигурителния процесуален кодекс) се установи фактическа обстановка различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл.17, ал.3 от ДОПК.