Изх. № 24-34-64
Дата: 16.06.2014 год.
КСО, чл. 4, ал. 3, т. 1;
КСО, чл. 4, ал. 3, т. 2;
КСО, чл. 5, ал. 2;
КСО, чл. 5, ал. 4;
КСО, чл. 10;
ПЗР на ЗТР/Закон за търговски регистър/, § 5, ал. 1;
ЗРБ /Закон за регистър БУЛСТАТ/, чл. 3, ал. 1, т. 9.
Относно: възстановяване на суми, внесени като осигурителни вноски след 01.01.2012 г. от лица, които са били осигурени като еднолични търговци до 31.12.2011 г., но не са пререгистрирани в срока по §4, ал. 1 от ПЗР на Закона за търговския регистър /ЗТР/
Във връзка сВаше запитване, заведено вна Националната агенция за приходите (НАП) с вх. № ……….2014 г., изразяваме следното становище:
Съгласно §5, ал. 1 от ПЗР на ЗТР (изм. – ДВ, бр. 34 от 2011 г., в сила от 01.01.2012 г. и доп. – ДВ, бр. 25 от 2012 г.) едноличните търговци и клоновете на чуждестранните търговци, за които не е поискана пререгистрация в срока по § 4, ал. 1 или имат влязъл в сила отказ за пререгистрация, се считат за заличени от 1 януари 2012 г.
Независимо от заличаването на едноличните търговци, една част от задължените лица са извършвали трудова дейност /таксиметрови пътнически преводи; дейност, подлежаща на облагане с патентен данък или професионална дейност за свой риск и за своя сметка/ и придобитите доходи са декларирани в Приложения № 2, № 3 и № 7 от годишната данъчна декларация по чл. 50 от ЗДДФЛ за 2012 и 2013 г. Лицата са внасяли осигурителни вноски като самоосигуряващи се лица и са определяли окончателен размер на осигурителния доход за посочените години като са попълвали Справката за окончателния размер на осигурителния доход.
За периода след 01.01.2012 г. контролните органи на НОИ не зачитат осигурителен стаж на тези лица – съставят ревизионен акт за начет за възстановяване на ползвани обезщетения за временна неработоспособност, отказ от отпускане на обезщетения за временна неработоспособност и задължителни предписания за заличаване на Декларация образец № 1 /приложение към чл. 2, ал. 1 от Наредба № Н- 8 /29.12.2005 г./.
В резултат на тези действия задължените лица подават пред съответната ТД на НАП искания за прихващане и възстановяване на неоснователно внесените суми за осигурителни вноски за периоди след 01.01.2012 г.
Част от производствата са приключили с постановление за отказ за възстановяване на неоснователно внесени суми въз основа на констатирано наличие на трудова дейност, основание за задължително осигуряване за съответния период.
В друга част от производствата органите по приходите са изпратили запитвания до дирекции ОДОПс искане за методически указания при решаване на отделните случаи.
Влезлите в сила ревизионни актове за начет и други документи, издадени от контролните органи на НОИ не могат да се приемат като единствено основание за възстановяване на внесените осигурителни вноски.
На основание чл. 4, във връзка с чл. 3 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс /ДОПК/ органите по приходите са длъжни да установят самостоятелно и безпристрастно всички фактии обстоятелства от значение за правата и задълженията на лицата, като действат само въз основа на закона.
Съгласно чл. 10, ал. 1 от Кодекса за социално осигуряване, упражняването на трудова дейност е основание за възникване на задължително осигуряване по смисъла на кодекса. С разпоредбата на чл. 4, ал. 3, т. 2 от същия кодекс законодателят определя, че задължително осигурени за инвалидност поради общо заболяване за старост и за смърт са лицата, упражняващи трудова дейност като еднолични търговци. Видно от цитираните разпоредби, освен трудова дейност, необходимо условие за осигуряване на лицето е да има качество на едноличен търговец. До 31 декември 2011г. в случай, че за лицето са изпълнени кумулативно посочените две условия – да упражнява трудова дейност и да е регистрирано като едноличен търговец, същото подлежи на задължително осигуряване по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО и е самоосигуряващосе лице по смисъла на чл. 5, ал. 2 от кодекса.
Когато едноличният търговец не е пререгистриран в срока по § 4, ал. 1 от ПЗР на ЗТР на основание § 5, ал. 1 от ПЗР на ЗТР от 1 януари 2012г. лицето е загубило това качеството и не попада в обхвана на разпоредбата на чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО.
В случаите, в които въпреки заличаването на едноличен търговец от търговския регистър след 01.01.2012 г., физическото лице продължава да упражнява трудова дейност по смисъла на КСО, която е основание за осигуряване на физическото лице, получавало е доходи от тази трудова дейност, внасяло е дължимите авансово осигурителни вноски, подавало е годишни данъчни декларации и данни по чл. 5, ал. 4 от КСО, внесените осигурителни вноски не подлежат на възстановяване. В тази хипотеза физическото лице би могло да попадне в кръга на самоосигуряващите се лица, упражняващи свободна професия /чл. 4, ал. 3, т. 1 от Кодекса за социално осигуряване (КСО).
Съгласно чл. 1, ал. 5 от Наредбата за обществено осигуряване на самоосигуряващите се лица и българските граждани на работа в чужбина (НООСЛБГРЧМЛ) за лица, упражняващи свободна професия и /или занаятчийска дейност по регистрация,се считат тези, които:
1. упражняват дейност на основание на предварителна регистрация, определена с нормативен акт: нотариуси, адвокати, експерт-счетоводители; лицензирани оценители, експерти към съда и прокуратурата, медицински специалисти, застрахователни агенти по чл. 164, ал. 1 от Кодекса за застраховането и други;
2. които подлежат на облагане с патентен данък и не са еднолични търговци;
3. които извършват професионална дейност за свой риск и за своя сметка, регистрирани с ЕИК по регистър БУЛСТАТ.
Вписването в регистър БУЛСТАТ е задължително за лицата, които упражняват свободна професия и/или занаятчийска дейност /арг. от чл. 3, ал. 1, т. 9 от Закона за регистър БУЛСТАТ /ЗРБ//. В 7-дневен срок от започване на дейността тези лица следва да подадат заявление за регистрация по образец, утвърден от изпълнителния директор на Агенцията по вписванията, в съответната служба по вписванията /чл. 12, ал. 3 от ЗРБ/. В тази връзка, в чл. 24, ал. 1 от ЗРБ е предвидено служебно вписване на данни за лицата по чл. 3 по искане на Националния осигурителен институт или на орган по приходите. Искането трябва да бъде придружено с документ, удостоверяващ задължението за вписването на лицето в регистър БУЛСТАТ.
Преценкатадали внесените осигурителни вноски подлежат на възстановяване е на орган по приходитев зависимост от конкретната трудова дейност на лицето.Упражняването на трудова дейност на лицата по чл. 4 от КСО се установява за всеки конкретен случай в хода на административно производство по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс /ДОПК/. В производствата по установяване на публичните задължения за данъци и задължителни осигурителни вноски органите по приходите събират относимите към съответното производство доказателства служебно или по инициатива на задълженото лице. Събраните доказателства подлежат на обективна преценка и анализ от страна на органите по приходите, в рамките на правомощията му, определени в чл. 12, ал. 1 от ДОПК. В тази връзка, органите по приходите осъществяват производствата самостоятелно, като при изпълнение на правомощията си те са независими и действат само въз основа на закона.
При условие, че не се установи трудова дейност по смисъла на КСО, която е основание за осигуряване на физическото лице, внесените задължителни осигурителни вноски могат да се считат за недължимо внесени.
ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА
НАЦИОНАЛНАТА АГЕНЦИЯ ЗА ПРИХОДИТЕ:
/ГАЛЯ ДИМИТРОВА/
‘